В суде первой инстанции дело слушала судья Матулина О.К. Дело № 22-492 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Хабаровск 17.02.2011 г. Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе: председательствующего Кайдаковой Н.Л., судей Акулова В.Г. и Королевой И.Б., при секретаре Морозове С.А., рассмотрела в судебном заседании 17.02.2011г. уголовное дело по кассационным жалобам осужденного Абоимова А.В. и его защитника – адвоката Головизиной Н.К. на приговор Индустриального районного суда г. Хабаровска от 15.12.2010 г., которым: Абоимов А.В. ДД.ММ.ГГГГ г.р., уроженец <адрес>, <данные изъяты>, ранее судимый: - 23.01.2008 г. Индустриальным районным судом г. Хабаровска по ст.161 ч.2 п.«г», ст.73 УК РФ к 4 годам лишения свободы, условно с испытательным сроком на 3 года, ОСУЖДЕН по ст.166 ч.2 п.«а» УК РФ к 2 годам 8 месяцам лишения свободы. В силу ст.74 ч.5 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Индустриального районного суда г.Хабаровска от 23.01.2008г. и в соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединена не отбытая часть наказания, назначенного по приговору Индустриального районного суда г.Хабаровска от 23.01.2008г. и окончательно к отбытию назначено наказание в виде 4 лет 3 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Срок отбытия наказания постановлено исчислять с 15.12.2010г., с зачетом в срок наказания времени содержания осужденного под стражей с 18.09.2010г. по 14.12.2010г. Заслушав доклад судьи Акулова В.Г., пояснения осужденного Абоимова А.В. и его защитника Головизиной Н.К. поддержавших доводы кассационных жалоб, а так же мнение прокурора Хижняковой Е.Н. полагавшей приговор суда, как законный и обоснованный оставить без изменения, а кассационные жалобы без удовлетворения, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Приговором Индустриального районного суда г. Хабаровска от 15.12.2010г. Абоимов А.В. признан виновным и осужден за неправомерное завладение автомобилем «<данные изъяты>» государственный регистрационный знак <данные изъяты> принадлежащим ФИО4, без цели хищения (угон), совершенный группой лиц по предварительному сговору. Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ в период времени с <данные изъяты> час. <данные изъяты> час. возле <адрес> в <адрес>, при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора суда. В кассационной жалобе осужденный Абоимов А.В. не соглашаясь с приговором суда, считает его слишком суровым, несмотря на то, что он оказывал активное способствование в раскрытии преступления, дал явку с повинной и раскаялся в содеянном. Указывает о своем не согласии с выводом суда, о том, что он характеризуется отрицательно, поскольку участковый инспектор не мог его так охарактеризовать, так как с ним он никогда не встречался и личных бесед не проводил. Считает, что характеристика основана на слухах и предположениях. В связи с вышеизложенным, просит снизить срок назначенного ему наказания. В кассационной жалобе защитник - адвокат Головизина Н.К. осуществляющая защиту интересов осужденного Абоимова А.В. так же не соглашаясь с приговором суда, считает назначенное ему наказание чрезмерно суровым и не соответствующим общественной опасности им содеянного. Указывает, что Абоимов А.В. явился с повинной, в ходе предварительного следствия вину признал полностью, дал признательные показания, раскаялся, способствовал раскрытию и расследованию преступления. Он трудоустроен, имеет постоянное место жительства и регистрацию, характеристика по месту жительства является не объективной. Гражданский иск по делу не заявлен, и потерпевший не настаивал на строгом наказании. В связи с изложенным просит приговор суда изменить, снизить размер наказания. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного и доводы кассационной жалобы его защитника – адвоката Головизиной Н.К., судебная коллегия находит выводы суда о виновности осужденного Абоимова А.В. в совершенном преступлении, основанными на доказательствах, полученных в установленном порядке, всесторонне, полно и объективно исследованных в судебном заседании и получивших оценку суда в соответствии с требованиями ст.88 УПК РФ. Виновность осужденного Абоимова А.В. в совершении преступления, установленного приговором, подтверждена исследованными судом доказательствами, и в кассационных жалобах осужденного и его защитника не оспаривается. Судом правильно установлены фактические обстоятельства дела, дана надлежащая оценка всей совокупности имеющихся по делу доказательств, содержание которых приведено в приговоре. Действия осужденного Абоимова А.В. судом квалифицированы правильно по ст.166 ч. 2 п.«а» УК РФ - как неправомерное завладение автомобилем (без цели хищения), совершенное группой лиц по предварительному сговору. В приговоре приведены доказательства и изложены убедительные мотивы, в соответствии с которыми суд пришел к выводу о виновности Абоимова А.В. в совершении преступления. Оснований не согласиться с выводами суда первой инстанции судебная коллегия не усматривает. В соответствии со ст.15 УПК РФ, суд не выступает ни на стороне обвинения, ни на стороне защиты, и поэтому при разрешении вопросов касающихся назначения виновному наказания он не связан с мнением сторон по делу. Наличие у подсудимого Абоимова А.В. на момент вынесения в отношении него приговора – постоянного места жительства и регистрации, его трудоустройства, а так же отсутствие по делу гражданского иска и мнения потерпевшего не настаивавшего на строгом наказании, при наличии предусмотренных законом оснований не являются препятствием для назначения осужденному наказания в виде реального лишения свободы, поскольку в соответствии с п.47 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.01.2007 N2 (в редакции от 29.10.2009г. №21) "О практике назначения Судами Российской Федерации уголовного наказания" следует, что при совершении в течение испытательного срока нового умышленного преступления, относящегося к категории средней тяжести, а также тяжкого или особо тяжкого преступления (а как следует из материалов дела, ранее Абоимов А.В. был осужден за совершение тяжкого преступления - 23.01.2008 г. Индустриальным районным судом г. Хабаровска по ст.161 ч.2 п. «г», ст.73 УК РФ к 4 годам лишения свободы, условно с испытательным сроком на 3 года., и в период испытательного срока вновь совершил тяжкое преступление), то условное осуждение должно быть отменено. Наказание в этом случае назначается по правилам, предусмотренным статьей 70 УК РФ, и должно быть реальным. Кроме того, согласится с утверждением осужденного и его защитника о том, что характеристика на осужденного, из которой суд сделал вывод о том, что он характеризуется отрицательно якобы основана на слухах и предположениях, в связи с чем является не объективной, судебная коллегия не может, так как оснований не доверять данным изложенным УУМ 1 ОМ при УВД по г. Хабаровску в характеристике представленной им в суд, у суда первой инстанции не было оснований, не находит таковых и судебная коллегия. Вывод суда о том, что Абоимов А.В. характеризуется отрицательно был сделан не только на основе представленной характеристики, но и на основе всех данных имеющихся в материалах дела относительно личности осужденного. Судебная коллегия считает, что суд первой инстанции при назначении наказания Абоимову А.В. учел все обстоятельства, влияющие на вид и размер наказания осужденного, в том числе характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности подсудимого, мотивы и способ совершения им преступления, а также наличие смягчающих наказание обстоятельств, в том числе и тех о которых в своих кассационных жалобах указывают осужденный и его защитник: – признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование следствию в раскрытии преступления, явку с повинной, и отсутствие в действиях Абоимова А.В. отягчающих наказание обстоятельств. Наказание осужденному Абоимову А.В. судом назначено в соответствии с требованиями ст.ст.6, 60 УК РФ, является законным, соразмерным содеянному и является справедливым. Оснований к смягчению назначенного наказания Абоимову А.В. судебной коллегией не усматривается. В связи с тем, что назначенное осужденному Абоимову А.В. наказание соответствует требованиям ст.ст.6, 60 УК РФ, то назначенное ему наказание, нельзя признать явно несправедливым вследствие его чрезмерной суровости и не соответствующим личности осужденного. Поэтому доводы осужденного Абоимова А.В. и его защитника Головизиной Н.К. изложенные ими в кассационных жалобах о чрезмерной суровости назначенного осужденному наказания, нельзя признать обоснованными. Оснований для снижения назначенного наказания Абоимову А.В. или применения к нему более мягкого наказания, либо применения требований ст.ст.64, 73 УК РФ, судебная коллегия не находит, поскольку суд в соответствии с законом мотивировал в приговоре свой вывод о назначении Абоимову А.В. наказания в виде реального лишения свободы, и неприменении к нему положений ст.64 и ст.73 УК РФ, и с этим выводом соглашается судебная коллегия. Вид исправительной колонии - общего режима определен на основании ст.58 ч.1 п. «б» УК РФ. При таких обстоятельствах, доводы кассационных жалоб осужденного Абоимова А.В. и его защитника – адвоката Головизиной Н.К. о суровости назначенного Абоимову А.В. наказания, признаются судебной коллегией несостоятельными, и удовлетворению не подлежат. Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению. Так, постановлением Индустриального районного суда г. Хабаровска от 22.07.2009г. условное осуждение назначенное Абоимову А.В. по приговору Индустриального районного суда г. Хабаровска от 23.01.2008г. было отменено и определено назначенное ему наказание в виде 4 лет лишения свободы отбывать в исправительной колонии общего режима. Данным постановлением осужденный объявлен в розыск. Согласно данным уголовного розыска, Абоимов А.В. был задержан 02.10.2009г. и водворен в места лишения свободы, согласно постановления Индустриального районного суда г. Хабаровска от 22.07.2009г. 24.11.2009г. постановлением судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда было отменено постановление Индустриального районного суда г. Хабаровска от 22.07.2009г. с направлением представления УИИ №15 на новое судебное рассмотрение. 18.12.2009г. постановлением Индустриального районного суда г. Хабаровска в удовлетворении представления УИИ №15 МРУИИ №3 УФСИН России по Хабаровскому краю было отказано, и осужденный был освобожден из-под стражи. Однако суд, при назначении Абоимову А.В. окончательного наказания на основании ст.70 УК РФ не зачел в окончательный срок наказания время содержания его под стражей по предыдущему приговору Индустриального районного суда г. Хабаровска от 23.01.2008г. с 02.10.2009г. по 18.12.2009г., так как в соответствии с п.35 Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 11.01.2007г. № 2 (в редакции от 29.10.2009г. №21) «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» следует, что при присоединении наказания, назначенного по первому приговору, которое суд постановил считать условным, к наказанию, назначенному по последнему приговору, суд засчитывает в окончательный срок наказания по совокупности приговоров время нахождения лица под стражей в порядке меры пресечения или задержания в случаях их применения. При таких обстоятельствах, судебная коллегия находит необходимым внести соответствующие изменения в приговор суда. Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора суда, либо иное его изменение, судебной коллегией не установлено. На основании изложенного и руководствуясь ст.377, 378, 388 УПК РФ судебная коллегия О П Р Е Д Е Л И Л А: Приговор Индустриального районного суда г.Хабаровска от15.12.2010 г. в отношении Абоимова А.В. – изменить. Зачесть в срок отбывания наказания осужденному Абоимову А.В. время нахождение его под стражей по приговору Индустриального районного суда г. Хабаровска от 23.01.2008г., с 02.10.2009г. по 18.12.2009г. В остальной части этот же приговор суда в отношении Абоимова А.В. оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного Абоимова А.В. и его защитника Головизиной Н.Г. - оставить без удовлетворения. Председательствующий: Кайдакова Н.Л. Судьи: Королева И.Б. Акулов В.Г. <данные изъяты>