В суде первой инстанции дело слушала судья Письменная В.А.

Дело № 22 - 322

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Хабаровск 08 февраля 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе

председательствующего: Банновой В.И.

судей: Парамзиной И.А., Сорокиной Е.А.

при секретаре: Седляр С.Н.

рассмотрела в судебном заседании от 08 февраля 2011 года дело по кассационной жалобе осужденного Колосова В.В. и кассационному представлению прокурора Индустриального района г. Хабаровска Головина Д.А. на приговор Индустриального районного суда г.Хабаровска от 08.12.2010 года, которым

Колосов В.В., <данные изъяты>:

- 23.06.2008 года Смидовичским районным судом ЕАО по ст. 228 ч.2 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, в силу ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2 года;

- 21.01.2010 года Индустриальным районным судом г.Хабаровска по ст. 161 ч.1УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, в силу ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2 года;

-24.03.2010 года Индустриальным районным судом г.Хабаровска по ст. 158 ч.2 п. «в», 158 ч.2 п. «в», 158 ч.2 п. «в», 69 ч.2 УК РФ к 2 годам лишения свободы. В силу ст. 74 ч.5 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Смидовичского районного суда ЕАО от 23.06.2008 года. В соответствии со ст.70 УК РФ назначено окончательное наказание с приговором от 23.06.2008 года в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. В соответствии с ч.1 ст.82 УК РФ наказание, назначенное Колосову В.В., отсрочено до достижения Колосовой Дарины 14.05.2008 года -14 летнего возраста;

-14.07.2010 года Индустриальным районным судом г.Хабаровска по ст. 158 ч.2 п. «в» УК РФ к 2 годам лишения свободы;

В силу ст. 74 ч.5 УК РФ отменено условное осуждение, назначенное Колосову по приговору Индустриального районного суда г. Хабаровска от 21.01.2010 года;

В силу ст. 82 ч.4 УК РФ отменена отсрочка исполнения наказания по приговору Индустриального районного суда г. Хабаровска от 24.03.2010 года;

В соответствии со ст. 70 УК РФ Колосову В.В. назначено наказание по совокупности приговоров с приговором от 21.01.2010 года и 24.03.2010 года к 3 годам лишения свободы, без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Приговор вступил в законную силу 09.09.2010 года.

осужден по ст.158 ч.2 п. «в» УК РФ к 2 годам лишения свободы без ограничения свободы. В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к вновь назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Индустриального районного суда г.Хабаровска от 14.07.2010 года. Окончательно назначено наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с исчислением срока наказания с 12.11.2010 года.

Постановлено взыскать с Колосова В.В. в пользу ФИО4 ущерб в сумме <данные изъяты>.

Заслушав доклад судьи Сорокиной Е.А., пояснения осужденного Колосова В.В. и адвоката Барашковой Л.М., поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора ФИО6, поддержавшей доводы кассационного представления и полагавшей приговор суда изменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором суда Колосов В.В. признан виновным в краже, то есть тайном хищении чужого имущества, принадлежащего ФИО4 на сумму <данные изъяты>, совершенной с причинением значительного ущерба гражданину.

Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ с <данные изъяты> ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> при обстоятельствах, изложенных в описательно- мотивировочной части приговора.

В суде Колосов В.В. вину признал полностью.

Приговор постановлен в порядке гл. 40 УПК РФ.

В кассационной жалобе, основной и дополнительной, осужденный Колосов В.В. не соглашается с видом исправительного учреждения, определенным ему судом. Указывает, что фактически не отбывал наказание в виде лишения свободы по предыдущим приговорам и поэтому ему может быть определена колония общего режима. Ссылается на наличие смягчающих наказание обстоятельств, таких, как явка с повинной, признание вины, сотрудничество со следствием и помощь в раскрытии преступления, возмещение ущерба в полном объеме, за исключением приговора от 08.12.2010 года, по которому ущерб возмещен частично. Указывает, что у него на иждивении находится ребенок 2008 года рождения. Просит учесть поправки, вышедшие к статьям, по которым он осужден в 2010 году, и назначить ему более мягкое наказание.

В кассационном представлении прокурор Индустриального района г.Хабаровска Головин Д.А. находит приговор подлежащим отмене в виду нарушения норм уголовно-процессуального закона, неправильного применения уголовного закона, несправедливости приговора, вследствие его суровости. Считает, что суд необоснованно признал обстоятельством, отягчающим наказание – рецидив, в связи с чем, неправильно определил вид исправительного учреждения. Ссылается на то, что на момент совершения Колосовым В.В. преступления по данному приговору, приговор от 14.07.2010 года не вступил в законную силу, соответственно Колосов В.В. имел только условные судимости, лишение свободы реально не отбывал. Просит исключить из приговора указание о наличии в действиях осужденного рецидива преступления, снизить назначенное наказание, определив Колосову В.В. отбывание наказания в колонии общего режима.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, а также доводы кассационного представления, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению.

Суд, в соответствии с требованиями уголовно- процессуального закона, в описательно- мотивировочной части приговора изложил описание преступного деяния, с обвинением в совершении которого согласился Колосов В.В., а также выводы о соблюдении условий постановления приговора без проведения судебного разбирательства.

Действиям Колосова В.В. дана правильная юридическая оценка по ст. 158 ч.2 п. «в» УК РФ.

При назначении Колосову В.В. наказания, в соответствии с законом, учтены характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности осужденного, наличие смягчающих наказание обстоятельств – признание вины, частичное возмещение ущерба, наличие несовершеннолетнего ребенка. Выводы суда о назначении Колосову В.В. наказания в виде реального лишения свободы полно мотивированы в приговоре и признаются судебной коллегией правильными.

Вместе с тем, судебная коллегия находит состоявшееся судебное решение подлежащими изменению по следующим основаниям.

Согласно приговору, суд признал обстоятельством, отягчающим наказание Колосову В.В.- рецидив преступлений.

Однако, с таким выводом суда судебная коллегия согласиться не может.

Согласно лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.

Как следует из материалов уголовного дела, приговорами судов от 23.06.2008года и 21.01.2010 года Колосову В.В. было назначено наказание, с применением ст. 73 УК РФ – условное осуждение. Приговором Индустриального районного суда г. Хабаровска от 24.03.2004 года Колосову В.В. было отменено условное осуждение по приговору 23.06.2008 года и окончательно назначено наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы. Однако в соответствии с ч.1 ст.82 УК РФ ему предоставлена отсрочка отбывания наказания до достижения ребенком Колосовой Дарины 14 летнего возраста.

Приговором Индустриального районного суда г. Хабаровска от 14.07.2010 года Колосов В.В. был осужден по ст. 158 ч.2 п. «в», ст.158 ч.2 п. «б,в» УК РФ и ему было отменено условное осуждение, назначенное приговором от 21.01.2010 года и отменена отсрочка исполнения наказания по приговору Индустриального районного суда от 24.03.2010 года. На основании п. «в» ч.4 ст. 18 УК РФ рецидив преступлений отсутствует.

Приговор суда в данной части подлежит изменению, как и подлежит снижению назначенное Колосову В.В. наказание, как по ст. 158 ч.2 п. «в» УК РФ, так и по совокупности приговоров.

Учитывая, что Колосов В.В. до совершении преступления (до 11.09.2010 года) не отбывал наказание в виде лишения свободы и в его действиях отсутствует рецидив преступлений, приговор подлежит изменению и в части назначенного Колосову В.В. для отбывания наказания вида исправительного учреждения.

Вместе с тем, судебная коллегия находит необоснованными доводы осужденного, изложенные в кассационной жалобе и суде кассационной инстанции о том, что судом при назначении наказания не учтена явка с повинной и наличие у него на иждивении двоих детей, поскольку данных сведений в материалах уголовного дела не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377,378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А :

Приговор Индустриального районного суда г. Хабаровска от 8.12.2010 года в отношении Колосов В.В. изменить:

- исключить из приговора указание на обстоятельство, отягчающее наказание, рецидив преступлений;

-снизить назначенное Колосову В.В. наказание, назначенное по ст. 158 ч.2 п. «в» УК РФ до 1 года 11 месяцев лишения свободы без ограничения свободы;

-в соответствии со ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания, назначенного приговором суда от 14.07.2010 года, назначить Колосову В.В. окончательное наказание в виде 3 лет 5 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор суда оставить без изменения.

Кассационное представление прокурора Индустриального района г. Хабаровска Головина Д.А. считать удовлетворенным, кассационную жалобу осужденного Колосова В.В. считать удовлетворенной частично.

Председательствующий: В.И.Баннова

Судьи И.А.Парамзина

Е.А.Сорокина