В суде первой инстанции дело слушала судья Пакуленко Т.В. Дело № 22-1638\2011 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Хабаровск 17.05.2011 года Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе: Председательствующего: Соловьевой Е.И. Судей: Кима С.С., Беляева Л.Л. При секретаре : Файзуллиной А.С. рассмотрела в судебном заседании от 17 мая 2011 года дело по кассационному представлению прокурора Индустриального района г. Хабаровска Головина Д.А. и кассационной жалобе осужденного Шуганова А.А. на приговор Индустриального районного суда г. Хабаровска от 15 марта 2011 года, которым Шуганов А. А., <данные изъяты>, ранее судимый: - 24.02.2010 года по ст.158 ч.2 п. «АВ» УК РФ к 2 годам лишения свободы, с применением ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года; осужден по ст.158 ч.2 п. «В» УК РФ к 2 годам лишения свободы без ограничения свободы. На основании ст.74 ч.5 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 24.02.2010 года и в соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию не отбытой части наказания по приговору от 24.02.2010 года в виде 3 лет лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселения. Срок наказания исчислен со дня прибытия в колонию-поселение, с зачетом времени следования к месту отбывания наказания. Взыскано с Шуганова А.А. в пользу Мальковской И.С. в счет возмещения материального ущерба <данные изъяты>. Заслушав доклад судьи Соловьевой Е.И., адвоката Косиненко В.Ф., поддержавшего кассационную жалобу осужденного, потерпевшую Мальковскую И.С., просившую приговор оставить без изменения, а также мнение прокурора Фроловой Н.А., просившую приговор суда отменить по доводам кассационного представления, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Шуганов А.А. признан виновным и осужден за кражу, то есть тайное хищение имущества Мальковской И.С., совершенную с причинением значительного ущерба гражданину. Преступление совершено 29.01.2011 в г. Хабаровске при обстоятельствах, приведенных в приговоре. В судебном заседании Шуганов А.А. вину признал полностью. Приговор постановлен в порядке, предусмотренном гл.40 УПК РФ. В кассационном представлении прокурор Индустриального района г.Хабаровска Головин Д.А. просит приговор отменить, поскольку суд не мотивировал назначение Шуганову окончательного наказания в виде лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении, в частности в силу ФЗ от 07.03.2011 № 26-ФЗ не мотивировал основания отмены условного осуждения Шуганову. В кассационной жалобе осужденный Шуганов А.А.., не оспаривая выводы суда о своей виновности в совершении преступления, просит приговор отменить, смягчить наказание, сохранив условное осуждение по приговору от 24.02.2010 года, и назначить наказание, не связанное с лишением свободы. В обоснование указывает, что вину он признал полностью, раскаялся, поддержал ходатайство о применении особого порядка судебного разбирательства. Суд не в полной мере учел частичное возмещение материального вреда, его молодой возраст, отсутствие отягчающих обстоятельств. Указывает о тяжелых жизненных обстоятельствах (смерть отца, мать злоупотребляет спиртным), о том, что практически не видит одним глазом. В настоящее время ущерб потерпевшей возместил полностью, она претензий к нему не имеет, о чем имеется расписка. Просит учесть изменения, внесенные в УК РФ Федеральным законом от 07.03.2011 № 26-ФЗ. В возражениях на кассационную жалобу осужденного Шуганова А.А. потерпевшая Мальковская И.С. полагает, что судом вынесен справедливый приговор. Несмотря на то, что ущерб ей возмещен в полном объеме, полагает, что в целях исправления и восстановления социальной справедливости необходимо Шуганову назначить отбывание наказания в местах лишения свободы. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления и кассационной жалобы осужденного, судебная коллегия приходит к следующим выводам. Условия постановления приговора без проведения судебного разбирательства судом соблюдены. Вывод суда о виновности осужденного в совершении преступления основан на согласии подсудимого с предъявленным обвинением и совокупности имеющихся в материалах дела доказательствах. Действия осужденного Шуганова А.А. правильно квалифицированы судом по ст.158 ч.2 п. «В» УК РФ – как кража, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенную с причинением значительного ущерба гражданину. При назначении наказания Шуганову А.А. суд в полной мере учел все обстоятельства, влияющие на вид и размер наказания осужденному, в том числе характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности осужденного, наличие смягчающих наказание обстоятельств – явку с повинной, признание вины, раскаяние в содеянном, частичное возмещение ущерба, молодой возраст, а также отсутствие отягчающих обстоятельств. Вопреки доводам кассационного представления свое решение о назначении осужденному наказания в виде реального лишения свободы, а также невозможности сохранения условного осуждения по приговору от 24.02.2010 года, суд мотивировал в приговоре. Оснований для применения ст.73 УК РФ судом не установлено. Не усматриваются они и судебной коллегией. Место отбывания наказания определено судом правильно, в соответствии со ст.58 ч.1 п. «А» УК РФ – колония-поселение. Вместе с тем приговор подлежит изменению. При назначении наказания осужденному судом в соответствии с законом учтены характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности осужденного, а также наличие смягчающих и отсутствие отягчающих обстоятельств. Смягчающим наказание обстоятельством суд признал, в том числе частичное возмещение ущерба. Между тем, как следует из материалов дела, Шуганов 22.03.2011 года полностью возместил потерпевшей Мальковской причиненный материальный ущерб, в связи с чем, судебная коллегия считает необходимым признать в качестве смягчающего наказание обстоятельства – добровольное возмещение имущественного ущерба и снизить назначенное наказание как за совершенное преступление, так и окончательное наказание, назначенное по совокупности приговоров в соответствии со ст. 70 УК РФ. Кроме того, поскольку Федеральным законом РФ от 07 марта 2011г. № 26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный Кодекс Российской Федерации», внесены изменения в ст. 161 УК РФ, улучшающие положение осужденного, судебная коллегия, в силу ст. 10 УК РФ, приходит к выводу, что действия осужденного следует квалифицировать по ст.158 ч.2 п. «В» УК РФ (в редакции ФЗ № 26-ФЗ от 07.03.2011 г.). Существенных нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих иное изменение или отмену приговора, судебная коллегия не усматривает. Руководствуясь ст.ст.377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Приговор Индустриального районного суда г.Хабаровска от 15 марта 2011 года в отношении Шуганова А. А. - изменить. Признать Шуганову А.А. в качестве смягчающего наказание обстоятельства – добровольное возмещение имущественного ущерба. Переквалифицировать действия Шуганова А.А. на ст.158 ч.2 п. «В» УК РФ в редакции № 26-ФЗ от 07.03.2011 года, назначив наказание 1 год 10 месяцев лишения свободы без ограничения свободы. В соответствии со ст.74 ч.4 УК РФ отменить условное осуждение по приговору от 24.02.2010 года и в соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию не отбытой части наказания по приговору от 24.02.2010 года окончательно назначить наказание в виде 2 лет 10 месяцев лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселения. Этот же приговор в остальной части оставить без изменения, а кассационное представление прокурора Индустриального района г. Хабаровска Головина Д.А. – оставить без удовлетворения, а кассационную жалобу осужденного Шуганова А.А. – считать удовлетворенной частично. Председательствующий: Соловьева Е.И. Судьи: Беляев Л.Л. Ким С.С.