В суде первой инстанции дело слушала судья Мурзина Т.В.

Дело № 22-967

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Хабаровск 14.04.2011года.

Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе:

председательствующего Редченко Е.В.,

судей Акулова В.Г. и Ермолаева А.А.,

при секретаре Баранцевой Е.О.,

рассмотрела в судебном заседании 14.04.2011г. уголовное дело по кассационному представлению помощника прокурора Нанайского района Хабаровского края Коновалова М.С. и кассационной жалобе осужденного Барышникова В.В. на приговор Нанайского районного суда Хабаровского края от 25 января 2011г., которым

Гарин В.С., ДД.ММ.ГГГГг.р., уроженец п. <адрес> <адрес>, <данные изъяты>, не судимый;

осужден: - по ст.158 ч.2 п.«а» УК РФ (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 2 годам лишения свободы без ограничения свободы;

- по ст.158 ч.2 п.«а» УК РФ (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 2 годам лишения свободы без ограничения свободы.

В соответствии со ст.69 ч.2 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно определено 2 года 6 месяцев лишения свободы без ограничения свободы.

В силу ст.73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком в 2 года.

Бырышников В.В., ДД.ММ.ГГГГ г.р., уроженец <адрес>, <данные изъяты>, ране судимый:

- 26.02.2001г. Нанайским районным судом Хабаровского края по ст.105 ч.1 УК РФ к 7 годам лишения свободы; 08.04.2008г. освобожден по отбытию срока наказания;

осужден: - по ст.158 ч.2 п. «а» УК РФ (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 2 годам лишения свободы без ограничения свободы;

- по ст.158 ч.2 п.«а» УК РФ (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 2 годам лишения свободы без ограничения свободы.

В соответствии со ст.69 ч.2 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно определено 2 года 7 месяцев лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Пассар В.В., ДД.ММ.ГГГГг.р., уроженец <адрес>, <данные изъяты> ранее судимый:

- 17.11.2004г. Краснофлотским районным судом г. Хабаровска по ст.161 ч.2 п.п.«а,г» УК РФ, ст.158 ч.3 УК РФ, с применением ст.69 ч.3 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком в 2 года;

- 06.10.2005г. Краснофлотским районным судом г. Хабаровска по ст.161 ч.2 п.п.«а,г» УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, ст.70 УК РФ с присоединением приговора от 17.11.2004г. общий срок 3 года 9 месяцев лишения свободы;

- 14.04.2008г. условно-досрочно освобожден по постановлению Центрального районного суда г. Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 02.04.2008г. на 11 месяцев 12 дней;

осужден по ст.158 ч.2 п. «а» УК РФ к 2 годам лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания Пассар В.В. и Барышникову В.В. исчислен с 25 января 2011г.

Заслушав доклад судьи Акулова В.Г., пояснения осужденного Барышникова В.В. и его защитника - адвоката Пустовит Ю.Я., поддержавших доводы кассационной жалобы и дополнения к ней, пояснения адвоката Заган Т.А. осуществляющей защиту интересов осужденного Пассар В.В. и выразившей свое согласие с приговором суда, пояснение адвоката Новиковой Н.Н. осуществляющей защиту интересов осужденного Гарина В.С. и выразившей свое согласие с приговором суда, и мнение прокурора Ким Д.О., поддержавшей доводы кассационного представления частично, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Гарин В.С. и Барышников В.В. признаны виновными и осуждены за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенное группой лиц по предварительному сговору.

Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ около <данные изъяты> с земснаряда, расположенного на воде <данные изъяты> на расстоянии 2 км. от <адрес> в <адрес> <адрес> при обстоятельствах, установленных судом и приведенных в описательно-мотивировочной части приговора.

Этим же приговором Гарин В.С., Барышников В.В. и Пассар В.В. признаны виновными и осуждены за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенное группой лиц по предварительному сговору.

Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ в вечернее время до <данные изъяты> с земснаряда, расположенного на воде <данные изъяты> на расстоянии 2 км. от <адрес> в <адрес> <адрес> при обстоятельствах, установленных судом и приведенных в описательно - мотивировочной части приговора.

В кассационном представлении и дополнении к нему помощник прокурора Нанайского района Хабаровского края Коновалов М.С. считает приговор суда незаконным, необоснованным и подлежащим отмене ввиду неправильного применения уголовного закона, нарушения норм уголовно-процессуального закона и несправедливости приговора в виду его мягкости. Полагает, что с учетом отрицательной характеристики осужденного Гарина В.С., тяжести совершенных им преступлений, отсутствия постоянного места работы, с учетом того, что Гарин В.С. являлся инициатором совершения первого преступления по п. а ч.2 ст.158 УК РФ, окончательное наказание Гарину государственный обвинитель просил назначить в виде 3 лет лишения свободы условно с испытательным сроком в 3 года, однако судом был снижен общий срок наказания и испытательный срок, в результате чего приговор в отношении Гарина В.С. является несправедливым.

Кроме того, с учетом отрицательной характеристики осужденного Барышникова В.В., тяжести совершенных им преступлений, отсутствия постоянного места работы, с учетом ведущей роли в совершении второго преступления по лишать его свободы.

В дополнения к кассационной жалобе осужденный не соглашаясь с приговором суда просит его как вынесенный с нарушением уголовно-процессуального законодательства отменить и направить на новое рассмотрение.

Указывает, что в ходе рассмотрения его уголовного дела, судьей были допущены нарушения норм УПК РФ, а в частности ст.ст.47 ч.4, 256 ч.2, 307 ч.3, 316 ч.5, 380 ч.2 УПК РФ. Поясняет, что судом не рассматривались данные о его личности. Не учтено тяжёлое материальное положение его семьи, то, что он является инвалидом <данные изъяты> и имеет <данные изъяты> его сотрудничество в ходе следствия способствовавшее добровольному возврату имущества потерпевшего. В приговоре не указано на наличие в его действиях смягчающих наказание обстоятельств, а так же на применение к нему требований ст.64 УК РФ. Выражает свое несогласие с представленной на него отрицательной характеристикой. Указывает, что копия обвинительного заключения ему не вручалась. Судебное заседание велось предвзято и с обвинительным уклоном

В возражениях на кассационное представление помощника прокурора Нанайского района Хабаровского края Коновалова М.С., адвокат Рудь С.П., в интересах осужденного Гарина В.С., считает приговор суда в отношении Гарина В.С. законным и обоснованным, поскольку при принятии судебного решения суд в полной мере учел данные о личности Гарина В.С., а именно, что совершены преступления средней тяжести, отсутствие судимостей, полное возмещение ущерба, ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке судопроизводства, что свидетельствует о деятельном раскаянии Гарина В.С. Просит приговор суда оставить без изменения, а кассационное представление без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления и дополнения к нему, доводы кассационной жалобы осужденного и дополнения к ней, а так же выслушав пояснения участников процесса, судебная коллегия не находит оснований для отмены приговора суда.

Как следует из протокола судебного заседания, Гарин В.С., Барышников В.В. и Пассар В.В. свою вину признали полностью, согласились с предъявленным им обвинением и добровольно ходатайствовали о постановлении приговора в особом порядке без проведения судебного разбирательства.

По заявленному осужденными ходатайству и с учетом позиции государственного обвинителя и представителя потерпевшего, которые согласились с постановлением приговора без проведения судебного следствия, уголовное дело было рассмотрено в особом порядке принятия судебного решения в соответствии с гл.40 УПК РФ, при этом условия постановления приговора без проведения судебного разбирательства, установленные ст.ст.314-316 УПК РФ, судом соблюдены.

Выводы суда о виновности Гарина В.С., Барышникова В.В. и Пассара В.В. в совершении ими преступлений основаны на имеющихся в представленных материалах уголовного дела доказательствах и на согласии подсудимых с предъявленным обвинением, и сторонами не оспариваются.

Действия осужденных Гарина В.С. и Барышникова В.В. по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ судом квалифицированы правильно по ст.158 ч.2 п.«а» УК РФ - как кража, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенная группой лиц по предварительному сговору.

Действия осужденных Гарина В.С., Барышникова В.В. и Пассар В.В. по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ судом так же квалифицированы правильно по ст.158 ч.2 п.«а» УК РФ - как кража, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенная группой лиц по предварительному сговору.

При назначении наказания осужденному Гарину В.С. суд учел характер и степень общественной опасности совершенных им преступлений, данные о личности виновного, категорию преступления. Выводы суда о назначении Гарину В.С. наказания не связанного с лишением свободы, мотивированы в приговоре и судебная коллегия соглашается с ними.

При назначении наказания Барышникову В.В. суд учел характер и степень общественной опасности совершенных им преступлений, данные о личности виновного, категорию преступлений, наличие обстоятельства отягчающее его наказание – рецидив преступления.

При назначении наказания Пассар В.В. суд также учел характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, данные о личности виновного, категорию преступления, наличие отягчающего наказание обстоятельства – рецидива преступлений.

В приговоре приведены мотивы, по которым суд не усмотрел оснований для назначения осужденным Пассар В.В. и Барышникову В.В. наказания не связанного с лишением свободы.

Признание осужденным Барышниковым В.В. своей вины и раскаяние в содеянном было учтено судом при принятии решения о рассмотрении уголовного дела в отношении Барышникова В.В. в особом порядке судебного разбирательства и назначении ему наказания в соответствии с требованиями ст.316 ч.7 УПК РФ – не превышающего две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенные преступления, поскольку одним из оснований для рассмотрения уголовного дела в таком порядке, является согласие подсудимого с предъявленным ему обвинением - то есть признание им своей вины в содеянном.

Вопреки доводам осужденного, нарушений требований уголовно-процессуального законодательства со стороны судьи при рассмотрении судом первой инстанции уголовного дела и при составлении приговора не допущено, и таковых судебной коллегий не установлено. Как не установлено и данных свидетельствующих о том, что судебное заседание велось предвзято и с обвинительным уклоном. Обстоятельства, характеризующие личность осужденного Барышникова В.В. были исследованы судом в судебном заседании и нашли свое отражение в приговоре суда. Каких - либо данных, указывающих на тяжелое материальное положение семьи осужденного Барышникова В.В. в материалах уголовного дела не содержится, и таковых данных в ходе судебного заседания ни осужденным Барышниковым В.В. ни его защитником, суду представлено не было. Оснований не доверять данным, изложенным в характеристиках на осужденного Барышникова В.В., у суда первой инстанции не имелось, так как они были составлены уполномоченными на то лицами и заверены надлежащим образом. Не находит таковых оснований и судебная коллегия.

Доводы осужденного о том, что обвинительное заключение ему не вручалось, опровергаются имеющейся в (т.2 на л.д.122 ) распиской, из которой следует, что Барышников В.В. копию обвинительного заключения на 45 листах получил ДД.ММ.ГГГГ о чем имеется его роспись, а так же данными изложенными в протоколе судебного заседания, в котором отражен весь ход судебного заседания (т.2 л.д.141-144), в котором содержится пояснения осужденных, в том числе и Барышникова В.В. о том, что обвинительное заключение он получил.

Не доверять данным, содержащимся в материалах уголовного дела и изложенным в протоколе судебного заседания, у судебной коллегии не имеется оснований. Замечания на протокол судебного заседания от участников судебного разбирательства, в том числе и от осужденного не поступали, и таковыми не подавались.

Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению.

Так, при назначении наказания осужденным Барышникову В.В., Пассар В.В. и Гарину В.С. суд не учел наличие в их действиях смягчающего наказание обстоятельства – добровольное возмещения имущественного ущерба причиненного преступлением.

Как следует из материалов дела ущерб, причиненный преступными действиями Барышникова В.В., Пассар В.В. и Гарина В.С. был ими возмещен добровольно до постановления приговора. А именно, в ходе предварительного расследования Барышниковым В.В. добровольно были выданы сотрудникам милиции аккумуляторы и 2 бочки, похищенные ими с земзаряда на озере <данные изъяты> а в судебном заседании, до постановления в отношении них приговора, стоимость похищенного ими дизельного топлива была возмещена путем передачи представителю потерпевшего денежной суммы в размере <данные изъяты> рублей, о чем свидетельствует, приобщенная в судебном заседании соответствующая расписка ( т.2 л.д.135).

Данное обстоятельство смягчающим наказание обстоятельством судом не признано.

Кроме того, согласно материалов дела Барышников В.В. является инвалидом <данные изъяты> <данные изъяты> по заболеванию <данные изъяты>

В связи с вышеизложенным, судебная коллегия находит необходимым признать добровольное возмещения имущественного ущерба причиненного преступлением в силу ст.61 УК РФ смягчающим наказание обстоятельством осужденным Барышникову В.В., Пассар В.В. и Гарину В.С., а так же в отношении Барышникова В.В. дополнительно в качестве смягчающего наказание обстоятельства считает необходимым признан и наличие у него инвалидности <данные изъяты> по имеющему у него заболеванию, в связи с чем доводы осужденного Барышникова В.В., изложенные им в кассационной жалобе и дополнении к ней, в данной части следует признать обоснованными.

Кроме этого, в соответствии со ст.10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия считает необходимым действия Барышникова В.В., Пассар В.В. и Гарина В.С. по преступлениям от 06.06.2010г. и 08.06.2010г. переквалифицировать со ст.158 ч.2 п. «а» УК РФ (в редакции ФЗ от 27.12.2009г. №377-ФЗ), на ст.158 ч.2 п. «а» УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011г. №26-ФЗ), поскольку санкция ч.2 ст.158 УК РФ в новой редакции улучшает положение осужденных, так как не предусматривает нижний предел исправительных работ.

С учетом вносимых в приговор изменений, судебная коллегия находит необходимым снизить назначенное Барышникову В.В., Пассар В.В. и Гарину В.С. наказание. И как следствие этого, снижению подлежит и наказание, назначенное Барышникову В.В. и Гарину В.С. в соответствии со ст.69 ч.2 УК РФ.

Вид исправительного учреждения осужденным Барышникову В.В. и Пассар В.В. судом назначен в соответствии с требованиями ст.58 ч.1 п.«в» УК РФ – колония строгого режима, при этом суд в обоснование принятого решения привел соответствующие мотивы – наличие в их действиях отягчающего наказание обстоятельства рецидива преступлений.

Оснований для применения к назначенному осужденным Барышникову В.В. и Пассар В.В. наказанию положений ст.73, ст. 64 УК РФ судом первой инстанции установлено не было, не находит их и судебная коллегия. Вывод о необходимости назначения осужденным наказания в виде лишения свободы мотивирован в приговоре.

При таких обстоятельствах, доводы государственного обвинителя, изложенные им в кассационном представлении и дополнении к нему, а так же доводы осужденного, изложенные им в кассационной жалобе и дополнении к ней, признаются судебной коллегией несостоятельными, и удовлетворению не подлежат.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену, либо иное изменение приговора, судебной коллегией не усматривается.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377,378,388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Нанайского районного суда Хабаровского края от 25 января 2011г. в отношении Барышникова В.В., Пассар В.В. и Гарина В.С. - изменить:

Признать обстоятельством, смягчающим наказание осужденным Барышникову В.В., Пассар В.В. и Гарина В.С. – добровольное возмещение имущественного ущерба, причиненного в результате преступлений, а в отношении Барышникова В.В., дополнительно и наличие у него имеющейся инвалидности <данные изъяты>

Действия Барышникова В.В. (по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ) переквалифицировать со ст.158 ч.2 п.«а» УК РФ (в ред. ФЗ от 27.12.2009г. №377-ФЗ) на ст.158 ч.2 п.«а» УК РФ (в ред. ФЗ от 07.03.2011г. №26-ФЗ) по которой назначить ему наказание в виде 1 года 10 месяцев лишения свободы;

Действия Барышникова В.В. (по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ) переквалифицировать со ст.158 ч.2 п.«а» УК РФ (в ред. ФЗ от 27.12.2009г. №377-ФЗ) на ст.158 ч.2 п.«а» УК РФ (в ред. ФЗ от 07.03.2011г. №26-ФЗ) по которой назначить ему наказание в виде 1 года 10 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно Барышникову В.В. определить наказание в виде 2 лет 5 месяцев лишения свободы.

Действия Гарина В.С. (по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ) переквалифицировать со ст.158 ч.2 п.«а» УК РФ (в ред. ФЗ от 27.12.2009г. №377-ФЗ) на ст.158 ч.2 п.«а» УК РФ (в ред. ФЗ от 07.03.2011г. №26-ФЗ) по которой назначить ему наказание в виде 1 года 10 месяцев лишения свободы;

Действия Гарина В.С. (по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ) переквалифицировать со ст.158 ч.2 п.«а» УК РФ (в ред. ФЗ от 27.12.2009г. №377-ФЗ) на ст.158 ч.2 п.«а» УК РФ (в ред. ФЗ от 07.03.2011г. №26-ФЗ) по которой назначить ему наказание в виде 1 года 10 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно Гарину В.С. определить наказание в виде 2 лет 4 месяцев лишения свободы.

В соответствии со ст.73 УК РФ назначенное наказание считать условным с испытательным сроков в 2 года.

Действия Пассар В.В. (по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ) переквалифицировать со ст.158 ч.2 п.«а» УК РФ (в ред. ФЗ от 27.12.2009г. №377-ФЗ) на ст.158 ч.2 п.«а» УК РФ (в ред. ФЗ от 07.03.2011г. №26-ФЗ) по которой назначить ему наказание в виде 1 года 10 месяцев лишения свободы.

В остальной части этот же приговор суда в отношении Барышникова В.В., Пассар В.В. и Гарина В.С. оставить без изменения.

Кассационное представление и дополнение к нему, помощника прокурора Нанайского района Хабаровского края Коновалова М.С. – оставить без удовлетворения, а кассационную жалобу осужденного Барышникова В.В. и дополнение к ней – считать удовлетворенными частично.

Председательствующий: Редченко Е.В.

Судьи: Ермолаева А.А.

Акулов В.Г.

<данные изъяты>