В суде первой инстанции слушал дело судья Ванеев П.В. Дело № 22-1601/11 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Хабаровск 26 мая 2011 год Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе: Председательствующего: Нем В.А., судей: Брусиловской В.В., Банновой В.И., при секретаре: Седляр С.Н., рассмотрела в судебном заседании 26.05.2011 г. дело по кассационным жалобам осужденных Ничепорчука Д.А., ФИО5 на приговор Железнодорожного районного суда г. Хабаровска от 10 февраля 2011 г., которым Ничепорчук Д. А., <данные изъяты>, ранее судимый: - 23.07.2009 г. Центральным районным судом г. Хабаровска по ст. 159 ч.2 УК РФ к штрафу в размере <данные изъяты>; - 08.06.2009 г. тем же судом по ст.ст. 158 ч.2 п. «в», 73 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год; осужден: - по ст. 158 ч.2 п. «в» УК РФ (по факту хищения имущества ФИО13) к 1 году 6 месяцам лишения свободы без ограничения свободы; - по ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ (по факту хищения имущества ФИО6) к 2 годам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы; - по ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ (по факту хищения имущества ФИО7) к 2 годам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы; - по ст. 158 ч.2 п.п. «а,б,в» УК РФ (по факту хищения имущества ФИО8) к 1 году 6 месяцам лишения свободы без ограничения свободы; - по ст. 158 ч.2 п.п. «а,б» УК РФ (по факту хищения имущества ФИО9) к 1 году 6 месяцам лишения свободы без ограничения свободы. В соответствии с ст. 69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы. На основании ст. 74 ч.5 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Центрального районного суда г. Хабаровска от 08.06.2009 г. В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров окончательно определено 4 года лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Срок наказания исчислен с 10.02.2011 года, с зачётом времени содержания под стражей с 14.08.2010 года по 09.02.2011 года. Книгин К. А., <данные изъяты>, ранее судимый: - 03.03.2010 г. судом района имени Лазо Хабаровского края по ст.ст. 30 ч.3, 158 ч.3 п. «а», 30 ч.3, 158 ч.3 п. «а», 161 ч.1, 69 ч.3, 73 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года; - 23.04.2010 г. судом района имени Лазо Хабаровского края по ст.ст. 158 ч.1, 161 ч.1, 69 ч.2, 69 ч.5, 73 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 3 года; - 27.04.2010 г. Индустриальным районным судом г. Хабаровска по ст.ст. 161 ч.1, 73 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года; - 07.12.2010 г. Центральным районным судом г. Хабаровска по ст.ст. 158 ч.2 п. «а» УК РФ к 2 годам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселение; осужден: - по ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ (по факту хищения имущества ФИО7) к 2 годам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы; - по ст. 158 ч.2 п.п. «а,б,в» УК РФ (по факту хищения имущества ФИО8) к 1 году 6 месяцам лишения свободы без ограничения свободы; - по ст. 158 ч.2 п.п. «а,б» УК РФ (по факту хищения имущества ФИО9) к 1 году 6 месяцам лишения свободы без ограничения свободы. В соответствии со ст. 69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний назначено 3 года лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы. На основании ст. 69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Центрального районного суда г. Хабаровска от 07.12.2010 г. назначено 4 года лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы. На основании ст. 74 ч.5 УК РФ отменено условное осуждение по приговорам суда района имени Лазо Хабаровского края от 03.03.2010г., 23.04.2010г. и по приговору Индустриального районного суда г. Хабаровска от 27.04.2010 г. В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров окончательно определено 5 лет лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Срок наказания исчислен с 10.02.2011 года, с зачётом времени содержания под стражей с 14.08.2010 года по 09.02.2011 года. Взыскано с Ничепорчука Д.А. в пользу ФИО13 в счёт возмещения материального ущерба <данные изъяты>. Заслушав доклад судьи Брусиловской В.В., пояснение осужденного Книгина К.А., адвокатов Франчук Н.В., Захаровой Л.В., поддержавших доводы кассационных жалоб, мнение прокурора Москаленко Т.А., полагавшей приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия У С Т А Н О В И Л А: Книгин К.А. и несовершеннолетний Ничепорчук Д.А. осуждены за кражи чужого имущества на территории садоводческого общества «Железнодорожный райисполком», расположенный в районе Большого Аэропорта по <адрес> по предварительному сговору группой лиц, совершенные 10.08.2010г. с причинением значительного ущерба гражданину ФИО7, с незаконным проникновением в жилище, 11.08.2011г. с причинением значительного ущерба гражданке ФИО8, с незаконным проникновением в помещение, 14.08.2011г. с незаконным проникновением в помещение ФИО9 при обстоятельствах, изложенных в приговоре. Ничепорчук Д.А. осужден за кражу чужого имущества, совершенную в период времени с 21 часа 09.05.2010 г. до 07 часов 10.05.2010 г. в <адрес>, с причинением значительного ущерба гражданину ФИО13 при обстоятельствах, изложенных в приговоре. Ничепорчук Д.А. осужден за кражу чужого имущества ФИО6, совершенную в период времени с 03 часов 40 минут 07.08.2010 г. до 11 часов 30 минут 08.08.2010г. с незаконным проникновением в жилище – <адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре. В судебном заседании Книгин К.А. и Ничепорчук Д.А. вину признали. В кассационной жалобе Книгин К.А. не соглашается с приговором суда в связи с суровостью назначенного наказания. Указывает, что судом не учтена его инвалидность, а также то, что он состоит на учёте у психиатра. В кассационной жалобе (основной и дополнительной) Ничепорчук Д.А. не соглашается с приговором суда в связи с суровостью назначенного наказания. Выражает своё не согласие с необоснованностью взыскания с него материального ущерба, поскольку его брат вернул украденные вещи потерпевшему ФИО13 еще до вынесения приговора. Просит учесть в качестве смягчающего обстоятельства наличие ребёнка, а также то, что состоит на учёте у психиатра и ПДН. Просит назначить более мягкое наказание. В возражениях на кассационную жалобу потерпевший ФИО13 считает приговор законным, просит оставить его без изменения. Указывает, что ни Ничепорчук, ни его родственники ущерб ему не возмещали. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб, возражений потерпевшего, судебная коллегия находит выводы суда о виновности осужденных Ничепорчука Д.А., Книгина К.А. в совершенных преступлениях, основанными на доказательствах, полученных в установленном порядке, всесторонне, полно и объективно исследованных в судебном заседании и получивших оценку суда в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ. Виновность осужденных Ничепорчука Д.А., Книгина К.А. в совершении преступлений, установленных приговором, подтверждена исследованными судом доказательствами, в кассационных жалобах не оспаривается. Судом правильно установлены фактические обстоятельства дела, дана надлежащая оценка всей совокупности имеющихся по делу доказательств, содержание которых приведено в приговоре. Действия осужденного Ничепорчука Д.А. по ст.ст. 158 ч.2 п. «в», 158 ч.3 п. «а», 158 ч.3 п. «а», 158 ч.2 п.п. «а,б,в», 158 ч.2 п.п. «а,б» УК РФ, Книгина К.А. по ст.ст. 158 ч.3 п. «а», 158 ч.2 п.п. «а,б,в», 158 ч.2 п.п. «а,б» УК РФ судом юридически квалифицированы правильно. В приговоре приведены доказательства и изложены убедительные мотивы, в соответствии с которыми суд пришел к выводу о виновности Ничепорчука Д.А., Книгина К.А. в совершении преступлений. Оснований не согласиться с выводами суда первой инстанции судебная коллегия не усматривает. При назначении наказания суд учел характер и степень общественной опасности, тяжесть содеянного, данные о личности виновных Ничепорчука Д.А., Книгина К.А., смягчающие наказание обстоятельства – признание вины, раскаяние, активное способствование раскрытию преступления посредством изобличения другого соучастника, явки с повинной по каждому преступлению, для подсудимого Ничепорчука Д.А. - несовершеннолетний возраст, отсутствие отягчающих наказание обстоятельств. Выводы суда о необходимости назначения наказания в виде лишения свободы Ничепорчуку Д.А., Книгину К.А. достаточно полно и убедительно мотивированы. В связи с чем, оснований для признания назначенного наказания несправедливым вследствие его чрезмерной суровости не усматривается. Доводы кассационных жалоб о несправедливости приговора следует признать необоснованными. Оснований для применения ст. 64, 73 УК РФ, суд не усмотрел, не находит таковых и судебная коллегия. Вид исправительной колонии - общего режима определен на основании ст. 58 ч. 1 п. «б» УК РФ. Вопреки доводам осужденного Ничепорчука Д.А. о необоснованности взыскания суммы материального ущерба, судом в приговоре было принято законное решение по заявленному потерпевшим ФИО13 гражданскому иску. Свои выводы о взыскании с осужденного в пользу потерпевшего определенной денежной суммы в счет возмещения материального вреда, суд мотивировал в приговоре со ссылками на нормы закона и на показания потерпевшего ФИО13 (л.д. 27, том № 3). Судебная коллегия не может согласиться с доводом жалобы осужденного Ничепорчука Д.А. о необходимости признания в качестве смягчающего вину обстоятельства – наличие ребёнка, поскольку данных, подтверждающих наличие у Ничепорчука Д.А. ребёнка, в материалах дела не имеется. Ст. 61 УК РФ не относит к смягчающим наказание обстоятельствам - нахождение на учете у психиатра и в ОПДН. В соответствии со ст. 61 ч. 2 УК РФ, признание смягчающим наказание обстоятельства, не предусмотренного ч. 1 ст. 61 УК РФ, является правом, а не обязанностью суда. Более того, данных о нахождении на учете у психиатра Ничепорчука Д.А., Книгина К.А. материалы дела не содержат.В связи с чем, доводы кассационных жалоб в этой части судебная коллегия признает необоснованными. Между тем, приговор суда подлежит изменению. Наказание Книгину К.А. назначено без учёта смягчающего обстоятельства - наличия инвалидности 2 группы. В соответствии с частью 2 статьи 61 УК РФ при назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих и обстоятельства, не предусмотренные частью первой настоящей статьи. Как видно из материалов дела и установлено судом, (л.д.30, том № 2, л.д. 215 протокол судебного заседания) Книгин К.А. является инвалидом 2 группы. В соответствии с разъяснениями, содержащимися в п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 года № 2 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания (в редакции от 29.10.2009 года № 21) судам следует иметь в виду, что обстоятельства, смягчающие наказание, признаются таковыми с учётом установленных в судебном заседании фактических обстоятельств уголовного дела. При изложенных обстоятельствах, судебная коллегия находит необходимым признать смягчающим наказание обстоятельством - наличие у Книгина К.А. инвалидности 2 группы и снизить назначенное осужденному наказание. Кроме того, в связи с изменениями, внесенными в ст. 158 ч.ч.2,3 УК РФ Федеральным законом № 26-ФЗ от 07.03.2011 г., улучшающими положение осужденного, судебная коллегия в соответствии со ст. 10 УК РФ считает необходимым переквалифицировать действия: Ничепорчука Д.А. со ст.ст. 158 ч.3 п. «а», 158 ч.3 п. «а», 158 ч. 2 п. «в», 158 ч.2 п.п. «а,б,в», 158 ч.2 п.п. «а,б» УК РФ (в редакции № 377-ФЗ от 27.12.2009 г.) на ст.ст. 158 ч.3 п. «а», 158 ч.3 п. «а», 158 ч. 2 п. «в», 158 ч.2 п.п. «а,б,в», 158 ч.2 п.п. «а,б» УК РФ (в редакции № 26-ФЗ от 07.03.2011 г.), Книгина К.А. со ст.ст. 158 ч.3 п. «а», 158 ч.2 п.п. «а,б,в», 158 ч.2 п.п. «а,б» УК РФ (в редакции № 377-ФЗ от 27.12.2009 г.) на ст.ст. 158 ч.3 п. «а», 158 ч.2 п.п. «а,б,в», 158 ч.2 п.п. «а,б» УК РФ (в редакции № 26-ФЗ от 07.03.2011 г.), снизив назначенное наказание. Существенных нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих иное изменение приговора либо его отмену, судебной коллегией не установлено. На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия О П Р Е Д Е Л И Л А: Приговор Железнодорожного районного суда г. Хабаровска от 10 февраля 2011 года в отношении Ничепорчука Д. А., Книгина К. А. изменить. Признать смягчающим наказание обстоятельством Книгину К.А. наличие инвалидности 2 группы. Переквалифицировать действия Книгина К.А. со ст.ст. 158 ч.3 п. «а», 158 ч.2 п.п. «а,б,в», 158 ч.2 п.п. «а,б» УК РФ (в редакции № 377-ФЗ от 27.12.2009 г.) на ст.ст. 158 ч.3 п. «а», 158 ч.2 п.п. «а,б,в», 158 ч.2 п.п. «а,б» УК РФ (в редакции № 26-ФЗ от 07.03.2011 г.) по которым назначить наказание: - по ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ (по факту хищения имущества ФИО7) 1 год 10 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы; - по ст. 158 ч.2 п.п. «а,б,в» УК РФ (по факту хищения имущества ФИО8) 1 год 4 месяца лишения свободы без ограничения свободы; - по ст. 158 ч.2 п.п. «а,б» УК РФ (по факту хищения имущества ФИО9) 1 год 4 месяца лишения свободы без ограничения свободы. В соответствии со ст. 69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний назначить 2 года 9 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы. На основании ст. 69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Центрального районного суда г. Хабаровска от 07.12.2010 г. назначить 3 года 9 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы. В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к вновь назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговорам суда района имени Лазо Хабаровского края от 03.03.2010г., 24.04.2010г. и по приговору Индустриального районного суда г. Хабаровска от 27.04.2010г. и окончательно назначить 4 года 9 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Переквалифицировать действия Ничепорчука Д.А. со ст.ст. 158 ч.3 п. «а», 158 ч.3 п. «а», 158 ч. 2 п. «в», 158 ч.2 п.п. «а,б,в», 158 ч.2 п.п. «а,б» УК РФ (в редакции № 377-ФЗ от 27.12.2009 г.) на ст.ст. 158 ч.3 п. «а», 158 ч.3 п. «а», 158 ч. 2 п. «в», 158 ч.2 п.п. «а,б,в», 158 ч.2 п.п. «а,б» УК РФ (в редакции № 26-ФЗ от 07.03.2011 г.) по которым назначить наказание: - по ст. 158 ч.2 п. «в» УК РФ (по факту хищения имущества ФИО13) 1 год 5 месяцев лишения свободы без ограничения свободы; - по ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ (по факту хищения имущества ФИО6) 1 год 11 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы; - по ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ (по факту хищения имущества ФИО7) 1 год 11 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы; - по ст. 158 ч.2 п.п. «а,б,в» УК РФ (по факту хищения имущества ФИО8) 1 год 5 месяцев лишения свободы без ограничения свободы; - по ст. 158 ч.2 п.п. «а,б» УК РФ (по факту хищения имущества ФИО9) 1 год 5 месяцев лишения свободы без ограничения свободы. В соответствии с ст. 69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний назначить 3 года 3 месяца лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы. В соответствии со ст. 70 УК РФ к вновь назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору Центрального районного суда г. Хабаровска от 08.06.2009 г. и по совокупности приговоров окончательно назначить 3 года 9 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. В остальном этот же приговор оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного Книгина К.А. удовлетворить частично, кассационную жалобу осужденного Ничепорчука Д.А. оставить без удовлетворения. Председательствующий: Нем В.А. Судьи: Баннова В.И. Брусиловская В.В. <данные изъяты> <данные изъяты>