В суде первой инстанции дело слушала судья ПОПОВА С. В. Дело № 22 – 1238/11 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Хабаровск 14.04.2011 года Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе председательствующего ГЛУШАКА В. И., судей АКУЛОВА В. Г., ЕРМИЛОВА О. Э. рассмотрела в судебном заседании от 14 апреля 2011 года кассационное представление государственного обвинителя по делу Барабановой С. В. и кассационную жалобу осужденного Музыченко А. А. на приговор Кировского районного суда г. Хабаровска от 27 января 2011 года, которым МУЗЫЧЕНКО А.А., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, <данные изъяты>, ранее не судимый, осужден по ст.111 ч.2 п. «д» УК РФ к 4 годам лишения свободы, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Заслушав доклад судьи Глушака В. И., пояснения адвоката Крылова Ю. И., поддержавшего доводы кассационной жалобы осужденного, мнение прокурора Фроловой Н. А., полагавшей приговор изменить в связи с изменением уголовного закона, который улучшает положение осужденного, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Музыченко осужден за умышленное причинение тяжкого вреда здоровью потерпевшего ФИО1 по признаку опасности для жизни, совершенное из хулиганских побуждений ДД.ММ.ГГГГ при изложенных в приговоре обстоятельствах. В судебном заседании Музыченко вину признал частично. В кассационном представлении поставлен вопрос об отмене приговора в связи с нарушением уголовно–процессуального закона, неправильным применением уголовного закона и несправедливостью наказания. Суд необоснованно признал явку с повинной Музыченко смягчающим его наказание, так она была составлен после задержания осужденного и не могла быть признана добровольным сообщением о преступлении. Совершил Музыченко тяжкое преступление, вину признал частично, поэтому назначенное ему наказание является несправедливым вследствие чрезмерной мягкости. В кассационной жалобе и дополнениях к ней осужденный Музыченко указывает, что не согласен с приговором в том, что его действия расценены совершенными их хулиганских побуждений, поскольку он пояснял, что удар ножом потерпевшему нанес на почве сложившихся с ним неприязненных отношений, общественный порядок им не нарушался, очевидцев происшедшего не было, полагает, его действия следует квалифицировать по ст.111 ч.1 УК РФ и применить ст.73 УК РФ с учетом смягчающих обстоятельств. Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных представления и кассационной жалобы, судебная коллегия считает необходимым приговор оставить без изменения, а кассационные представление и жалобы - без удовлетворения. Выводы суда, изложенные в приговоре, соответствуют фактическим обстоятельствам уголовного дела и подтверждаются исследованными в суде и приведенными в приговоре доказательствами. В приговоре приведена достаточная совокупность доказательств, подтверждающая виновность Музыченко в умышленном причинении тяжкого вреда здоровью ФИО1 из хулиганских побуждений. В суде потерпевший ФИО1 пояснил, что ДД.ММ.ГГГГ, вечером, он находился дома, услышал стук в дверь, когда он открыл дверь, то увидел Музыченко, который ничего не говоря, нанес ему удар в живот, потом развернулся и ушел, закрыв дверь, он хотел одеться и увидел кровь. Никаких конфликтов с Музыченко у него не было, только словесное выяснение отношений более года назад. Факт умышленного причинения тяжкого вреда здоровью ФИО1 подтверждается заключением судебно - медицинской экспертизы N 2423 от ДД.ММ.ГГГГ / т.1 л.д.42 – 44/. В обоснование доказанности вины Музыченко в совершении данного преступления в приговоре суд сослался и на иные исследованные доказательства. Действия осужденного суд правильно квалифицировал по п. "д" ч. 2 ст. 111 УК РФ как умышленное причинение тяжкого вреда здоровью ФИО1, совершенное из хулиганских побуждений. Доводы осужденного о переквалификации его действий на ст.111 ч.1 УК РФ судебная коллегия считает неубедительными, поскольку осужденный, используя незначительный повод: словесные замечания Музыченко, сделанные потерпевшему задолго до происшедшего, умышленно причинил тяжкий вред здоровью ФИО1 С учетом этого суд первой инстанции на законных основаниях указал, что Музыченко по отношению к потерпевшему ФИО1 действовал беспричинно, т.е. из хулиганских побуждений. А потому юридическая оценка действий Музыченко по ст. 111 ч. 2 п. "д" УК РФ является верной. Выводы суда в этой части мотивированы в приговоре, оснований не согласиться с ними у судебной коллегии не имеется. С доводами кассационного представления о необоснованности признания явки с повинной Музыченко смягчающим наказание обстоятельством судебная коллегия согласиться не может. В соответствии с ч. 3 ст. 60 УК РФ во взаимосвязи с п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ при назначении наказания суд, наряду с другими обстоятельствами, обязан учитывать смягчающее наказание обстоятельство - явку с повинной. Как видно из материалов дела, ДД.ММ.ГГГГ Музыченко, в соответствии с правилами, предусмотренными ст.142 УПК РФ, сообщил о совершенном им преступлении (т.1 л.д.23). Данная явка с повинной исследовалась в судебном заседании, признана допустимым доказательством и положена судом в основу приговора как доказательство, подтверждающее виновность Музыченко в совершении преступления. Поскольку сообщение Музыченко о совершенном им преступлении, в совокупности с другими доказательствами, положено судом в основу обвинительного приговора, то данное сообщение следует рассматривать как смягчающее наказание обстоятельство - явку с повинной. Кроме того, поскольку в Уголовный кодекс РФ Федеральным законом от 7 марта 2011 г. N 26 - ФЗ в ст. 111 ч.2 УК РФ УК РФ внесены изменения: исключено указание о нижнем пределе наказания в виде лишения свободы, в силу положений ч.1 ст. 10 УК приговор в отношении Музыченко подлежит, его действия подлежат переквалификации на ст. 111 ч.2 п. «д» УК РФ ( в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26 - ФЗ), по которой с учетом обстоятельств, установленных судом первой инстанции, и положений нового уголовного закона, ему надлежит назначить наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 10 месяцев без ограничения свободы. Руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Приговор Кировского районного суда г. Хабаровска от 27 января 2011 год в отношении Музыченко А.А. изменить: переквалифицировать его действия со ст. 111 ч.2 п. «д» УК РФ на ст. 111 ч.2 п. «д» УК РФ ( в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26 – ФЗ ), по которой назначить ему наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 10 месяцев без ограничения свободы. В остальной части этот же приговор в отношении Музыченко А. А. оставить без изменения, а кассационное представление государственного обвинителя по делу Барабановой С. В. и кассационную жалобу осужденного Музыченко А. А.– без удовлетворения. Председательствующий: В.И. Глушак Судьи: В. Г.Акулов О. Э.Ермилов <данные изъяты>к