В суде первой инстанции слушал дело судья Швец А.И. Дело № 22-1871/2011 31.05.2011 г. г.Хабаровск КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе: Председательствующего Кайдаковой Н.Л. Судей: Редченко Е.В., Королевой И.Б. рассмотрела в судебном заседании от 31.05.2011 г. дело по кассационному представлению государственного обвинителя Коломиной О.Н., кассационной жалобе адвоката Гончарука К.А. на приговор Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 31.12.2010 г., которым БУШМЕЛЕВ А.С., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес> края, ранее несудимый осужден: - по ст.146 ч.2 УК РФ к 1 году лишения свободы. На основании ст.73 УК РФ назначенное осужденному наказание постановлено считать условным, с испытательным сроком 6 месяцев. Заслушав доклад судьи Редченко Е.В., мнение прокурора Ким Д.О., не поддержавшей доводы кассационного представления, полагавшей приговор суда изменить, квалифицировать действия Бушмелева А.С. в редакции Федерального закона №26-ФЗ от 07.03.2011 г. "О внесении изменений в УК РФ", без снижения наказания, судебная коллегия У С Т А Н О В И Л А: Приговором суда Бушмелев А.С. признан виновным в незаконном использовании объектов авторского права корпораций "Microsoft" и "Autodesk Inc" в целях сбыта, совершенном в крупном размере на общую сумму 152 650 рублей 56 копеек ДД.ММ.ГГГГ в период времени с <данные изъяты> до <данные изъяты> в офисном помещении №, расположенном в <адрес> при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора. В судебном заседании Бушмелев А.С. вину признал полностью. В кассационном представлении государственный обвинитель Коломина О.Н., не соглашаясь с приговором суда, просит его отменить в связи с нарушением уголовно-процессуального закона. Считает, что было нарушено право Бушмелева А.С. на защиту, поскольку Бушмелев А.С. в ходе предварительного и судебного следствия вину признал, однако адвокат в противоречие позиции подсудимого пояснял, что считает Бушмелева А.С. невиновным в совершении инкриминируемого ему деяния и просил его оправдать. Полагает, что при таких обстоятельствах приговор суда подлежит отмене. В кассационной жалобе адвокат Гончарук К.А. в защиту интересов осужденного Бушмелева А.С., не соглашаясь с приговором суда, просит его отменить. Указывает, что обстоятельства, изложенные в приговоре, не соответствуют фактическим обстоятельствам, установленным в судебном заседании. В основу приговора были положены доказательства, не отвечающие признакам относимости и допустимости. Суд не дал оценку возможности самооговора Бушмелевым, совершенного под влиянием заблуждения, несмотря на полное признание им вины. Считает, что приговор суда не соответствует требованиям УПК РФ и постановления Пленума Верховного Суда РФ "О практике рассмотрения уголовных дел, связанных с нарушением авторских и смежных прав", в связи с чем подлежит отмене, а уголовное дело в отношении Бушмелева – прекращению в связи с отсутствием в его действиях состава преступления. Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления и доводы адвоката Гончарука К.А., изложенные им в кассационной жалобе, судебная коллегия находит выводы суда о виновности осужденного Бушмелева А.С. в им содеянном основанными на доказательствах, полученных в установленном законом порядке, исследованных в судебном заседании и получивших оценку суда в соответствии с требованиями ст.88 УПК РФ. В подтверждение выводов о виновности осужденного Бушмелева А.С. в им содеянном, суд правильно сослался в приговоре на показания представителя потерпевшего ФИО4, свидетелей ФИО5, ФИО6, ФИО7, ФИО8, данные ими в ходе предварительного следствия, ФИО9, данные им в судебном заседании, об известных им обстоятельствах происшедшего, данные, содержащиеся в актах установки технических средств от ДД.ММ.ГГГГ, передачи денежных средств, проведения ОРМ "Проверочная закупка", протоколах осмотра места происшествия, выемки, осмотра предметов, осмотра документов, заключениях судебно-компьютерных экспертиз № от ДД.ММ.ГГГГ, № от ДД.ММ.ГГГГ, а также на показания самого осужденного Бушмелева А.С., данные им на предварительном следствии об обстоятельствах совершения преступления, обоснованно признанные судом достоверными. Доводы государственного обвинителя, изложенные в кассационном представлении о нарушении права Бушмелева А.С. на защиту, признаются судебной коллегией несостоятельными, поскольку из материалов дела видно, что осужденный отводов адвокату не заявлял, от его услуг не отказывался. Выступая в прениях, адвокат, с учетом его роли по защите подсудимого и познаний в области юриспруденции, просил оправдать Бушмелева А.С. по предъявленному ему обвинению, утверждая об отсутствии в его действиях состава преступления. Мнение адвоката Гончарука К.А. об оправдании его подзащитного, несмотря на признание вины подсудимым, не является нарушением права на защиту Бушмелева А.С., поскольку сам подсудимый не владеет познаниями в области юриспруденции, а занятая адвокатом позиция по делу не ухудшает положение его подзащитного. Как правильно установлено судом и подтверждается материалами дела, Бушмелев А.С. незаконно использовал объекты авторского права в целях извлечения прибыли вопреки воле правообладателей, а именно: установил на жесткий диск нелицензионные копии программных продуктов способом, не предусмотренным правообладателем, получив за их установку <данные изъяты>. При этом, установленные Бушмелевым А.С. программные продукты не разрешены к свободному распространению. Размер ущерба, причиненный корпорациям "Microsoft" и "Autodesk Inc" на общую сумму 152 650 рублей 56 копеек, установлен судом на основании справки на л.д.85-86. Оснований не согласиться с выводами суда первой инстанции у судебной коллегии не имеется. Доводы адвоката Гончарука К.А. о неустановлении судом размера ущерба и несоответствии выводов суда фактическим обстоятельствам дела, признаются судебной коллегией несостоятельными, как не основанные на материалах дела. С учетом изложенного, следует признать, что суд с достаточной полнотой исследовал и правильно установил фактические обстоятельства дела, пришел к правильному выводу о виновности Бушмелева А.С. в им содеянном и о квалификации его действий по ст.146 ч.2 УК РФ с учетом позиции государственного обвинителя. Наказание Бушмелеву А.С. назначено в соответствии с требованиями ст.60 УК РФ, при этом судом в соответствии с законом учтены характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, данные о личности осужденного, наличие смягчающих и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств. Выводы суда о возможности исправления Бушмелева А.С. без реального отбывания наказания, применения к осужденному положений ст.73 УК РФ в приговоре мотивированы. Оснований не согласиться с выводами суда у судебной коллегии не имеется. Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению. Так, в соответствии со ст.10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость. Если новый уголовный закон смягчает наказание за деяние, которое отбывается лицом, то это наказание подлежит сокращению в пределах, предусмотренных новым уголовным законом. Согласно изменениям, внесенным в УК РФ Федеральным законом №26-ФЗ от 07.03.2011 г., в санкцию статьи 146 ч.2 УК РФ введены в качестве альтернативного наказания исправительные работы на срок до 2 лет, в связи с чем с учетом требований ст.146 ч.2 УК РФ в редакции Федерального закона №26-ФЗ от 07.03.2011 г. "О внесении изменений в УК РФ", вступившего в законную силу 11.03.2011г. Однако, с учетом данных о личности осужденного, обстоятельств дела, судебная коллегия не находит оснований для снижения наказания осужденному. Существенных нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих иное изменение либо отмену приговора, судебной коллегией не установлено. На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия О П Р Е Д Е Л И Л А: Приговор Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 31.12.2010 г. в отношении Бушмелева А.С. изменить. Переквалифицировать действия Бушмелева А.С. на ст.146 ч.2 УК РФ в редакции Федерального закона №26-ФЗ от 07.03.2011 г. "О внесении изменений в УК РФ" и назначить ему наказание за данное преступление в виде 1 года лишения свободы. На основании ст.73 УК РФ назначенное осужденному наказание считать условным, с испытательным сроком 6 месяцев. В остальной части этот же приговор оставить без изменения, кассационное представление государственного обвинителя, кассационную жалобу адвоката Гончарука К.А. – без удовлетворения. Председательствующий Кайдакова Н.Л. Судьи: Редченко Е.В. Королева И.Б. <данные изъяты>