В суде первой инстанции дело рассматривала судья Ольхова Н.В. № 22-2340 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе председательствующего Кайдаковой Н.Л. судей Трубниковой М.Н., Королевой И.Б. при секретаре Ван Я.С. рассмотрела в открытом судебном заседании 30 июня 2011 года кассационную жалобу осужденной Чалой О.В. на приговор Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 05 апреля 2011 года, которым Чалая О. В., <данные изъяты>, ранее судимая: - 03.04.2008 года приговором Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края по ст.ст.159 ч.2, 159 ч.2, 69 ч.2 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы. На основании ст.73 УК РФ постановлено назначенное наказание считать условным, с установлением испытательного срока в 3 года, - 12.03.2010 года приговором Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края (с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 18.05.2010 года) по ст.158 ч.3 п. «а»УК РФ к 2 годам лишения свободы, без штрафа и без ограничения свободы. В соответствии со ст. 70 УК РФ частично присоединено наказание, не отбытое по приговору Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 03.04.2008 года, окончательно определено 2 года 10 месяцев лишения свободы, без штрафа и без ограничения свободы, осуждена по ст.159 ч.3 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 года № 26-ФЗ) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, без штрафа и без ограничения свободы. В соответствии со ст.69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения к вновь назначенному наказанию присоединено частично, в виде шести месяцев лишения свободы, наказание, не отбытое по приговору Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 12.03.2010 г., окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на три года, без штрафа и без ограничения свободы, с отбыванием в исправительной колонии общего режима. Заслушав доклад судьи Королевой И.Б., пояснения адвоката Богоявленской Л.В.(представившей ордер № от ДД.ММ.ГГГГ), поддержавшей доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Ким Д.О., просившей приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Чалая О.В. осуждена за мошенничество, то есть хищение имущества ФИО3 путем обмана и злоупотребления доверием, в крупном размере на сумму <данные изъяты>, совершенное с 14 часов 22 сентября до 14 часов 13 октября 2009 года в <адрес> при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора. Подсудимая Чалая О.В. в судебном заседании вину в совершении преступления признала полностью, уголовное дело рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ. В кассационной жалобе Чалая О.В. просит приговор суда изменить, применить к ней положение ст.82 УК РФ, мотивируя тем, что на ее иждивении находятся двое малолетних детей, которым необходим материнский уход. Находясь на свободе, она быстрее погасит материальный ущерб, причиненный потерпевшей. В возражении на кассационную жалобу государственный обвинитель Грибанов Е.П. просит приговор суда оставить без изменения. Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденной, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению из-за неправильного применения уголовного закона. Вывод суда о виновности Чалой О.В. в совершении преступления, предусмотренного ст.159 ч.3 УК РФ (мошенничества, то есть хищения чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, в крупном размере), подтверждается доказательствами, собранными по делу. При назначении Чалой О.В. наказания суд в соответствии с требованиями ст.60 ч.3 УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности. Явку с повинной, наличие малолетних детей, признание вины, раскаяние в содеянном, положительную характеристику с места отбывания наказания учел в качестве смягчающих наказание обстоятельств. Отягчающих наказание обстоятельств не установлено. Назначенное наказание соответствует требованиям закона, в том числе о его справедливости. Вывод суда об отсутствии оснований для применения к осужденной положений ст.82 УК РФ мотивирован, сделан с учетом данных о ее личности, судебная коллегия с ним соглашается. Наказание в порядке ст.69ч.5УК РФ назначается путем полного или частичного сложения наказаний. Указание о назначении наказания в порядке ст.69ч.5 УК РФ и путем частичного присоединения не отбытого наказания является излишним.В этой части приговор подлежит изменению. Принимая во внимание, что преступление Чалой О.В. совершено в период времени с сентября по октябрь 2009 года, изменения в санкцию ст.159 ч.3 УК РФ, предусматривающие назначение основного наказания с ограничением свободы или без такового, внесены Федеральным законом РФ от 27 декабря 2009г. № 374, правила ст.9ч.1 УК РФ, в соответствии с которыми наказуемость деяния определяется уголовным законом, действующим во время совершения этого деяния, суд не должен был обсуждать вопрос о назначении либо не назначении Чалой О.В. дополнительного наказания в виде ограничения свободы. В связи с чем указание о назначении наказания без ограничения свободы подлежит исключению из приговора. Руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: приговор Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 05 апреля 2011 года в отношении Чалой О. В. изменить: - исключить указания о назначении наказания по ст.159ч.3 УК РФ и в порядке ст.69ч.5УК РФ без ограничения свободы, - считать в соответствии со ст.69ч.5 УК РФ наказание назначенным по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначенных данным приговором и приговором Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре от 12 марта 2010г., в виде лишения свободы сроком на три года, без штрафа. В остальной части этот же приговор суда оставить без изменения, кассационную жалобу осужденной Чалой О.В. – без удовлетворения. Председательствующий Кайдакова Н.Л. Судьи Трубникова М.Н. Королева И.Б. <данные изъяты>