В суде первой инстанции дело слушала судья Буленок Г.Ф. Дело № 22- 1972 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Хабаровск 9 июня 2011г. Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе Председательствующего Нем В.А. Судей: Банновой В.И., Брусиловской В.В. При секретаре: Потемкиной О.И. Рассмотрела в судебном заседании от 9 июня 2011 года кассационное представление государственного обвинителя Ковальчук Г.А., кассационную жалобу осужденного Стрельникова Е.А. на приговор Железнодорожного районного суда г. Хабаровска от 16 марта 2011 года, которым Стрельников Е.А., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, ранее судимый: - 11.11.2004 г. Центральным районным судом г. Хабаровска по ст. 161 ч.2 п. «а, г» УК РФ к 3 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима; Постановлением Центрального районного суда г. Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 21.04.2006 г. освобожден условно-досрочно на 1 год 2 месяца 25 дней; - 13.03.2009 г. Индустриальным районным судом г. Хабаровска по ст. 158 ч. 2 п. «в», ст. 73 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 3 года; Постановлением Индустриального районного суда г. Хабаровска от 28.12.2009 г. продлен испытательный срок на 1 месяц; Осужден по ст. 158 ч. 2 п. «в» УК РФ к 2 годам лишения свободы без ограничения свободы. В соответствии со ст. 74 ч. 5 УК РФ условное осуждение по приговору от 13.03.2009 г. отменено и на основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 13.03.2009 г., и окончательно к отбытию назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Судебное разбирательство проводилось в особом порядке. Заслушав доклад судьи Нем В.А., осужденного Стрельникова Е.А., адвоката Белаш С.В., поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Лукиных Е.В., просившего приговор изменить по доводам кассационного представления, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Стрельников Е.А. осужден за кражу, то есть тайное хищение имущества ФИО2 на сумму <данные изъяты>, с причинением значительного ущерба потерпевшему, совершенную в период времени с ДД.ММ.ГГГГ в супермаркете <данные изъяты>, по адресу: <адрес>, при обстоятельствах, изложенных в приговоре. В судебном заседании подсудимый Стрельников Е.А. согласился с предъявленным ему обвинением и поддержал свое ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства. В кассационном представлении государственный обвинитель Ковальчук Г.А. считает приговор суда незаконным, подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона, несправедливостью приговора вследствие его чрезмерной суровости. Указывает, что действия Стрельникова Е.А. подлежат квалификации в редакции Федерального Закона от 07.03.2011 г., поскольку внесенные изменения улучшают положение осужденного. Просит снизить назначенное наказание. В дополнении к кассационному представлению государственный обвинитель Ковальчук Г.А. указывает, что в силу ст. 74 ч. 4 УК РФ (в редакции Федерального Закона от 07.03.2011 г.) вопрос об отмене или о сохранении условного осуждения решается судом. Однако суд в недостаточной степени мотивировал невозможность сохранения осужденному условного наказания. Просит приговор изменить, назначить Стрельникову Е.А. наказание с применением ст. 73 УК РФ. В кассационной жалобе и дополнении к ней осужденный Стрельников Е.А. считает приговор суда суровым и несправедливым. Просит изменить ему меру наказания в связи с тем, что на его иждивении находиться малолетней ребенок, который имеет серьезное заболевание, его жена не работает, ущерб возмещен, потерпевший никаких претензий к нему не имеет, вину признал, раскаялся. Он является единственным кормильцем в семье. Исследовав материалы дела, обсудив доводы, изложенные в кассационном представлении и кассационной жалобе, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению. Виновность осужденного Стрельникова Е.А. подтверждается собранными по делу доказательствами. Действия Стрельникова Е.А. квалифицированы по ст. 158 ч. 2 п. «в» УК РФ. При назначении осужденному наказания суд учел характер содеянного и степень его общественной опасности, личность осужденного, который совершил преступление в период испытательного срока. Смягчающими наказание обстоятельствами суд признал: признание вины, раскаяние в содеянном, добровольное возмещение имущественного ущерба, наличие на иждивении малолетнего ребенка. Отягчающим наказание обстоятельством является рецидив преступлений. Таким образом, при назначении наказания, судом учтены все обстоятельства, в том числе и те, на которые ссылается в своей жалобе осужденный. Вместе с тем приговор подлежит изменению. В судебном заседании суда кассационной инстанции осужденным Стрельниковым Е.А. представлены медицинские документы, подтверждающие то, что <данные изъяты>. Кроме того, из приговора не следует, что суд учел изменения, внесенные в кодекс РФ">Уголовный кодекс РФ Федеральным законом от 7 марта 2011 г. № 26-ФЗ. Несмотря на то, что приговор был вынесен после их опубликования. При таких обстоятельствах, судебная коллегия считает необходимым изменить в приговоре редакцию ст. 158 ч. 2 УК РФ, принимая во внимание, что Федеральным законом от 7 марта 2011 г. № 26-ФЗ в данной статье УК РФ исключен нижний предел наказания в виде исправительных работ. Учитывая вышеизложенное, судебная коллегия полагает необходимым признать в качестве смягчающего наказание обстоятельства состояние здоровья сына осужденного, а так же положения ст. 10 УК РФ, и снизить осужденному назначенное наказание. Оснований для назначения Стрельникову А.Е. наказания в соответствии со ст. 73 УК РФ суд первой инстанции не усмотрел, не находит их и судебная коллегия, поэтому доводы государственного обвинителя в этой части следует признать необоснованными. Существенных нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену или иное изменение приговора, судебной коллегией не установлено. На основании изложенного и руководствуясь ст. 377, 378, 388 УПК РФ судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Приговор Железнодорожного районного суда г. Хабаровска от 16 марта 2011 года в отношении Стрельникова Е.А. изменить. Признать смягчающим наказание обстоятельством состояние здоровья сына осужденного ФИО1. Переквалифицировать действия Стрельникова Е.А. со ст. 158 ч. 2 «в» УК РФ (в редакции Федерального закона от 27.12.2009 г. № 377 – ФЗ) на ст. 158 ч. 2 «в» УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 г. № 26-ФЗ), по которой назначить наказание в виде 1 года 9 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы. На основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору от 13.03.2009 г., и окончательно Стрельникову Е.А. назначить 2 года 3 месяца лишения свободы, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного ФИО1 – без удовлетворения. Кассационное представление государственного обвинителя Ковальчук Г.А. считать удовлетворенным частично. Председательствующий: Нем В.А. Судьи: Баннова В.И. Брусиловская В.В. <данные изъяты>