В суде первой инстанции дело слушала судья Кинешова И.И. Дело № 22-1466 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Хабаровск 31 мая 2011 года Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе: председательствующего Кайдаковой Н.Л., судей Акулова В.Г. и Ермолаева А.А., при секретаре Браде А.С., рассмотрела в судебном заседании от 31.05.2011г. уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Емельянова Е.Б. на приговор Центрального районного суда г. Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 28.01.2011г., которым Емельянов Е.Б., ДД.ММ.ГГГГ г.р., уроженец <адрес>, <данные изъяты> ранее судимый: - 14.08.2008г. Ленинским районным судом г. Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края по ст.158 ч.3 п.«а», ст.73 УК РФ к 2 годам лишения свободы, условно с испытательным сроком в 2 года 6 месяцев. Постановлением Ленинского районного суда г. Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 12.09.2009г. испытательный срок продлен на 2 месяца; - 21.10.2008г. Ленинским районным судом г. Комсомольска-на-Амуре по ст.161 ч.1, ст.73 УК РФ к 2 годам лишения свободы, условно с испытательным сроком в 3 года; - 12.08.2010г. Ленинским районным судом г. Комсомольска-на-Амуре по ст.159 ч.2, ст.159 ч.2, ст.161 ч.2 п.«г», ст.159 ч.2 УК РФ, с применением ст.69 ч.3 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, без ограничения свободы и без штрафа. На основании ст.74 ч.5, ст.70 УК РФ отменено условное осуждение и с присоединением приговоров от 14.08.2008г. и 21.10.2008г. окончательно назначено наказание в виде 4 лет лишения свободы, без штрафа и ограничения свободы; - 08.12.2010г. Ленинским районным судом г. Комсомольска-на-Амуре по ст.159 ч.2 УК РФ к 2 годам лишения свободы, без ограничения свободы. На основании ст.69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 12.08.2010г., окончательно назначено наказание в 4 года 6 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы; осужден по ст.159 ч.2 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, без ограничения свободы. На основании ст.69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний: вновь назначенного и наказания по приговору Ленинского районного суда г. Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 08.12.2010г. окончательно назначено 5 лет лишения свободы, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Срок наказания исчислен с ДД.ММ.ГГГГ, с зачетом в срок отбывания наказания времени содержания Емельянова Е.Б. под стражей по приговору суда от ДД.ММ.ГГГГ – с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, по приговору от ДД.ММ.ГГГГ – с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, времени отбывания наказания по приговору суда от ДД.ММ.ГГГГ – с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ Заслушав доклад судьи Акулова В.Г., пояснения адвоката Кравченко И.Н., поддержавшей доводы кассационной жалобы осужденного, и мнение прокурора Ким Д.О., полагавшей приговор суда изменить, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Приговором Центрального районного суда г. Комсомольска -на- Амуре Хабаровского края от 28.01.2011г. Емельянов Е.Б. признан виновным и осужден за мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, совершенное с причинением значительного ущерба гражданину. Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ в период времени с <данные изъяты> до <данные изъяты> в <адрес>, при обстоятельствах изложенных в описательно-мотивировочной части приговора суда. В судебном заседании Емельянов Е.Б. вину признал полностью. В кассационной жалобе осужденный Емельянов Е.Б. с приговором суда не согласен частично, так как считает назначенное ему наказание слишком суровым. Просит его смягчить, так как он осознал содеянное, раскаивается и способен встать на путь исправления и реабилитации в обществе, за более короткий срок. В возражениях на кассационную жалобу осужденного Емельянова Е.Б. помощник прокурора <адрес> Иващенко Н.А. полагает, что действия Емельянова Е.Б. судом квалифицированы правильно и наказание ему назначено с учетом всех, в том числе и смягчающих наказание обстоятельств по делу. Просит приговор суда оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного – без удовлетворения. Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного и возражения на неё государственного обвинителя, а так же выслушав пояснения участников процесса, судебная коллегия не находит оснований для отмены приговора суда. Как следует из протокола судебного заседания, Емельянов Е.Б. свою вину признал полностью, согласился с предъявленным ему обвинением и добровольно ходатайствовал о постановлении приговора в особом порядке без проведения судебного разбирательства. По заявленному осужденным ходатайству и с учетом позиции государственного обвинителя, н/л потерпевшего и его законного представителя, которые согласились с постановлением приговора без проведения судебного разбирательства, уголовное дело было рассмотрено в особом порядке принятия судебного решения в соответствии с гл.40 УПК РФ, при этом условия постановления приговора без проведения судебного разбирательства, установленные ст.ст.314-316 УПК РФ, судом соблюдены. Выводы суда о виновности Емельянова Е.Б., в совершении им преступления основаны на имеющихся в представленных материалах уголовного дела доказательствах и на согласии подсудимого с предъявленным обвинением, и сторонами не оспариваются. Действия осужденного Емельянова Е.Б., квалифицированы правильно по ст.159 ч.2 УК РФ - как мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, совершенное с причинением значительного ущерба гражданину. При назначении наказания Емельянову Е.Б., суд учел характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, обстоятельства дела, данные о личности виновного, наличие смягчающих наказание обстоятельств: - явку с повинной, признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование расследованию преступления, и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств. В приговоре приведены мотивы, по которым суд не усмотрел оснований для назначения осужденному Емельянову Е.Б., наказания не связанного с лишением свободы. Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению. Так, в соответствии со ст.10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе и на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость. При таких обстоятельствах, судебная коллегия считает необходимым действия Емельянова Е.Б., переквалифицировать со ст.159 ч.2 УК РФ (в редакции ФЗ от 27.12.2009г. №377 – ФЗ) на ст.159 ч.2 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011г. №26 - ФЗ), поскольку санкция ч.2 ст.159 УК РФ в новой редакции улучшает положение осужденного, так как не предусматривает нижний предел исправительных работ. При этом, оснований для исключения указания суда о неприменении к Емельянову Е.Б., дополнительного наказания в виде ограничения свободы у судебной коллегии не имеется. С учетом вносимых в приговор изменений, судебная коллегия находит необходимым снизить назначенное Емельянову Е.Б. наказание, и как следствие этого, снижению подлежит и наказание, назначенное ему по правилам ст.69 ч.5 УК РФ. Оснований для применения к осужденному Емельянову Е.Б. положений ст.73, ст.64 УК РФ судом первой инстанции установлено не было, не находит их и судебная коллегия. Существенных нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора суда, либо иное его изменение, судебной коллегией не усматривается. На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Приговор Центрального районного суда г. Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 28 января 2011г. в отношении Емельянова Е.Б. – изменить. Действия Емельянова Е.Б. переквалифицировать со ст.159 ч.2 УК РФ (в ред. ФЗ от 27.12.2009г. №377-ФЗ) на ст.159 ч.2 УК РФ (в ред.ФЗ от 07.03.2011г. №26-ФЗ) по которой назначить ему наказание в виде 1 года 4 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы. На основании ст.69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний: вновь назначенного и наказания по приговору Ленинского районного суда г. Комсомольска-на-Амуре от 08.12.2010г., окончательно к отбытию Емельянову Е.Б. назначить наказание в виде 4 лет 10 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. В остальной части этот же приговор суда в отношении Емельянова Е.Б. оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного Емельянова Е.Б. - считать удовлетворенной частично. Председательствующий: Кайдакова Н.Л. Судьи: Ермолаев А.А. Акулов В.Г. <данные изъяты>