В суде первой инстанции слушал дело судья Мешалкин К.Д.

Дело № 22-2216/2011 28.06.2011 г.

г.Хабаровск

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе:

Председательствующего Кайдаковой Н.Л.

Судей: Редченко Е.В., Королевой И.Б.

рассмотрела в судебном заседании от 28.06.2011 г. дело по кассационному представлению прокурора района им.Полины Осипенко Жнакина А.Н., кассационной жалобе осужденного Афанасьева Ю.Ю. на приговор суда района им.Полины Осипенко Хабаровского края от 19.04.2011 г., которым

АФАНАСЬЕВ Ю.Ю., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, судимый:

- 04.03.2011 г. Индустриальным районным судом г.Хабаровска по ст.228 ч.1 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в колонии-поселении.

осужден:

- по ст.158 ч.2 п."в" УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы, с ограничением свободы на срок 6 месяцев.

На основании ст.69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Индустриального районного суда г.Хабаровска от 04.03.2011 г. окончательно назначено наказание в виде 2 лет 2 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в колонии-поселении, с ограничением свободы на срок 6 месяцев.

Срок наказания исчислен с ДД.ММ.ГГГГ

Заслушав доклад судьи Редченко Е.В., мнение прокурора Ким Д.О., поддержавшей доводы кассационного представления, полагавшей приговор суда изменить, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

Приговором суда Афанасьев Ю.Ю. признан виновным в краже, то есть тайном хищении имущества, принадлежащего ФИО3, стоимостью 10500 рублей, совершенном с причинением значительного ущерба гражданину ДД.ММ.ГГГГ в период времени с <данные изъяты> до <данные изъяты> в <адрес> при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора суда.

В суде Афанасьев Ю.Ю. вину признал полностью.

Приговор постановлен в порядке ст.316 УПК РФ.

В кассационном представлении прокурор района им.Полины Осипенко Жнакин А.Н., не соглашаясь с приговором суда, просит его изменить. Указывает, что при назначении окончательного наказания Афанасьеву Ю.Ю. по правилам ст.69 ч.5 УК РФ суд не учел положения данной статьи о том, что в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда. Между тем, суд не зачел в срок отбытия наказания Афанасьеву Ю.Ю. наказание, отбытое им по первому приговору суда в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ Просит внести изменения в приговор суда и зачесть указанный срок в срок отбытия Афанасьевым Ю.Ю. наказания.

В кассационной жалобе осужденный Афанасьев Ю.Ю., не соглашаясь с приговором суда, считает его несправедливым ввиду чрезмерной суровости назначенного ему наказания. Просит учесть, что у него <данные изъяты>, он заявил явку с повинной, вину признал, вернул похищенное имущество, активно способствовал раскрытию и расследованию преступления, иск и отягчающие наказание обстоятельства по делу отсутствуют. Указывает, что в приговоре суд неверно указал о его судимости по приговору от 04.03.2011г. по ст. 218 ч.1 УК РФ, поскольку он был осужден по ст.228 ч.1 УК РФ. Кроме того, срок наказания неверно исчислен с ДД.ММ.ГГГГ, поскольку он находится под стражей с ДД.ММ.ГГГГ Просит снизить ему срок наказания.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, и доводы осужденного Афанасьева Ю.Ю., изложенные им в кассационной жалобе, судебная коллегия находит, что Афанасьев Ю.Ю. осужден обоснованно.

Условия постановления приговора без проведения судебного разбирательства судом соблюдены.

Действиям Афанасьева Ю.Ю. дана правильная юридическая оценка по ст.158 ч.2 п."в" УК РФ.

Наказание осужденному назначено в соответствии с требованиями ст.ст.60, 62 УК РФ, 316 УПК РФ.

При назначении наказания Афанасьеву Ю.Ю. судом в соответствии с законом учтены характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, данные о личности осужденного, наличие смягчающих и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, влияние наказания на исправление осужденного.

Обстоятельства, о которых Афанасьев Ю.Ю. указывает в кассационной жалобе: явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, розыску имущества, добытого в результате преступления – признаны смягчающими наказание обстоятельствами и учтены судом при назначении наказания осужденному.

Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению:

Так, суд, назначая Афанасьеву Ю.Ю. окончательное наказание по правилам ст.69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного данным приговором наказания с наказанием по приговору Индустриального районного суда г.Хабаровска от 04.03.2011 г., не учел, что приговором суда от 04.03.2011 г. в срок отбытия наказания зачтено время содержания Афанасьева Ю.Ю. под стражей в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно.

В соответствии со ст.69 ч.5 УК РФ, при назначении наказания по правилам указанной статьи в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.

Суд же срок наказания Афанасьеву Ю.Ю. исчислил с ДД.ММ.ГГГГ – с момента постановления приговора Индустриального районного суда г.Хабаровска от 04.03.2011 г.

По указанным основаниям судебная коллегия находит необходимым внести изменения в приговор суда, зачесть в срок отбытия наказания Афанасьеву Ю.Ю. время его содержания под стражей по приговору Индустриального районного суда г.Хабаровска от 04.03.2011 г. – в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно.

Доводы прокурора, изложенные им в кассационном представлении, и доводы осужденного, изложенные в кассационной жалобе, признаются судебной коллегией обоснованными.

Кроме того, как следует из имеющегося в деле приговора Индустриального районного суда г.Хабаровска от 04.03.2011 г. (л.д.182) Афанасьев Ю.Ю. был осужден данным приговором по ст.228 ч.1 УК РФ, в связи с чем судебная коллегия находит необходимым указание суда в описательно-мотивировочной части приговора от 19.04.2011 г. о судимости Афанасьева Ю.Ю. по приговору от 04.03.2011 г. по ст.218 ч.1 УК РФ признать технической ошибкой и внести соответствующие изменения в приговор суда, с учетом того, что это не влечет ухудшение положения осужденного. Доводы Афанасьева Ю.Ю., изложенные им в кассационной жалобе, в данной части, являются обоснованными.

Более того, согласно имеющемуся в материалах дела приговору Индустриального районного суда г.Хабаровска от ДД.ММ.ГГГГ (л.д.182) смягчающим наказание обстоятельством Афанасьеву Ю.Ю. признано наличие у него <данные изъяты>. В материалах дела: постановлениях Индустриального районного суда г.Хабаровска от 26.01.2010 г. и 17.02.2010 г. о прекращении уголовного дела в отношении Афанасьева Ю.Ю. (л.д.124-125), протоколе допроса Афанасьева Ю.Ю, (л.д.52-54) также имеются сведения о наличии у него <данные изъяты>.

По указанным основаниям судебная коллегия находит необходимым признать наличие <данные изъяты> у Афанасьева Ю.Ю. в силу ст.61 УК РФ смягчающим наказание обстоятельством осужденному. Доводы осужденного, изложенные им в кассационной жалобе, в данной части следует признать обоснованными.

Кроме того, в соответствии со ст.10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость. Если новый уголовный закон смягчает наказание за деяние, которое отбывается лицом, то это наказание подлежит сокращению в пределах, предусмотренных новым уголовным законом.

Согласно изменениям, внесенным в УК РФ Федеральным законом РФ №26-ФЗ от 07.03.2011 г., из санкции ст.158 ч.2 УК РФ исключен нижний предел наказания в виде исправительных работ, в связи с чем с учетом требований ст.10 УК РФ, а также правовой позиции Конституционного Суда РФ, сформулированной в постановлении № 4-П от 20.04.2006 г., судебная коллегия находит необходимым переквалифицировать действия Афанасьева Ю.Ю. на ст.158 ч.2 п."в" УК РФ в редакции Федерального закона РФ №26-ФЗ от 07.03.2011 г. "О внесении изменений в УК РФ", вступившего в законную силу 11.03.2011 г.

С учетом вносимых в приговор изменений, судебная коллегия находит необходимым снизить назначенное Афанасьеву Ю.Ю. наказание по ст.158 ч.2 п."в" УК РФ и окончательное наказание, назначенное по правилам ст.69 ч.5 УК РФ.

Кроме того, суд, назначая Афанасьеву Ю.Ю. дополнительное наказание в виде ограничения свободы, установил соответствующие ограничения, в том числе: не уходить из дома в период с 22 часов до 06 часов утра следующих суток. Однако, учитывая возможность возникновения различных жизненных обстоятельств судебная коллегия находит необходимым внести уточнение в данное ограничение, поскольку это не ухудшает положение осужденного.

Существенных нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих иное изменение либо отмену приговора, судебной коллегией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Приговор суда района им.Полины Осипенко Хабаровского края от 19.04.2011 г. в отношении Афанасьева Ю.Ю. изменить.

Считать, что приговором Индустриального районного суда г.Хабаровска от 04.03.2011 г. Афанасьев Ю.Ю. был осужден по ст.228 ч.1 УК РФ.

Признать обстоятельством, смягчающим наказание осужденному Афанасьеву Ю.Ю. наличие у него <данные изъяты>.

Переквалифицировать действия Афанасьева Ю.Ю. на ст.158 ч.2 п."в" УК РФ в редакции Федерального закона РФ №26-ФЗ от 07.03.2011 г. "О внесении изменений в УК РФ" и назначить ему наказание по данной статье в виде 1 года 8 месяцев лишения свободы, с ограничением свободы на срок 6 месяцев.

На основании ст.69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Индустриального районного суда г.Хабаровска от 04.03.2011 г. окончательно определить Афанасьеву Ю.Ю. наказание в виде 2 лет лишения свободы, с ограничением свободы на срок 6 месяцев.

Зачесть в срок отбытия наказания Афанасьеву Ю.Ю. время его содержания под стражей по приговору Индустриального районного суда г.Хабаровска от 04.03.2011 г. – в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно.

Считать, что среди прочих ограничений, на Афанасьева Ю.Ю. возложено ограничение: не уходить из дома в период с 22 часов до 06 часов утра следующих суток, если это не связано с выполнением трудовых обязательств, учебой, явкой к следователю или в суд, лечением в стационарных условиях в лечебных учреждениях. В случае наличия указанных обстоятельств (работа, учеба, лечение, явка к следователю или в суд) осужденный обязан предварительно уведомить об этом специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осужденным наказания в виде ограничения свободы, предоставив документы, подтверждающие наличие указанных обстоятельств.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, кассационное представление прокурора, кассационную жалобу осужденного Афанасьева Ю.Ю. считать удовлетворенными.

Председательствующий Кайдакова Н.Л.

Судьи: Редченко Е.В. Королева И.Б.

<данные изъяты>о