В суде первой инстанции дело слушал судья Челышев О.С. ХАБАРОВСКИЙ КРАЕВОЙ СУД КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ от 21 апреля 2011 г. по делу № 22-1198/2011 г. Хабаровск Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе: председательствующего Редченко Е.В., судей Ермолаева А.А., Акулова В.Г., при секретаре Глебовой И.В., рассмотрела в судебном заседании 21 апреля 2011 г. уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Косовненко О.А. на приговор Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 22 декабря 2010 года, которым Косовненко О.А., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, имеющий среднее специальное образование, ранее судимый: - 11.05.2006 г. Центральным районным судом г.Комсомольска-на-Амуре по ст. 158 ч.3 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к 1 году лишения свободы, - 15.05.2006 г. Центральным районным судом г.Комсомольска-на-Амуре (с изменениями, внесенными постановлением Президиума Хабаровского краевого суда от 27.11.2006 года) по ст. 30 ч.3, ст. 228.1 ч.1 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, в соответствии с ч. 5 ст.69 УК РФ (по постановлению от 11.08.2006 года Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре) по совокупности преступлений назначено 4 года 8 месяцев лишения свободы, ДД.ММ.ГГГГ освобожден условно-досрочно на 2 года 2 месяца 8 дней, осужден по ст. 30 ч.3, ст. 228.1 ч.2 п.п. «а, б» УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к 3 годам лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы, по ст. 30 ч.3, ст. 228.1 ч.2 п. «а» УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к 3 годам лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы. На основании ст. 69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 4 года лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы. На основании ст. 79 ч.7 п. «в» УК РФ отменено условно-досрочное освобождение от отбывания наказания и в соответствии со ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытого наказания окончательно назначено 5 лет лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима. Мера пресечения оставлена прежняя – заключение под стражу. Срок наказания исчислен с ДД.ММ.ГГГГ Определена судьба вещественных доказательств. По данному делу осужден также Каргапольцев Е.Е., приговор в отношении которого не обжалован. Заслушав доклад судьи Ермолаева А.А., выступление адвоката Стафеевой Е.Г., поддержавшей доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Ким Д.О., полагавшей приговор оставить без изменения, судебная коллегия У С Т А Н О В И Л А: Косовненко О.А. признан виновным и осужден за совершение следующих преступлений: 1) по ст. 30 ч.3, ст. 228.1 ч.2 п.п. «а, б» УК РФ – за покушение на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору с Каргапольцевым Е.Е., в крупном размере, совершенное в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, 2) по ст. 30 ч.3, ст. 228.1 ч.2 п. «а» УК РФ - за покушение на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору с Каргапольцевым Е.Е., совершенное в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ. Преступления совершены при обстоятельствах, изложенных в приговоре. В кассационной жалобе осужденный Косовненко О.А. выражает свое несогласие с приговором. Просит смягчить назначенное ему наказание. Указывает на то, что приговор является необоснованным. Суд не принял во внимание то, что у него имеются <данные изъяты>. Показания ФИО11 не могли быть использованы в качестве доказательств. Показания ФИО12 не могли быть использованы в качестве доказательств. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему. Как видно из материалов дела и установлено судом, Каргапольцев по предварительному сговору с Косовненко приобрел для сбыта героин. ДД.ММ.ГГГГ Косовненко О.А. по предварительному сговору с Каргапольцевым Е.Е. о совместном сбыте наркотического средства – героина, получив от Каргапольцева героин, находясь у <адрес>, сбыл участвующему в оперативно – розыскном мероприятии «проверочная закупка» в качестве покупателя ФИО12 героин в количестве 0, 135 г. ДД.ММ.ГГГГ Каргапольцев, по предварительному сговору с Косовненко о совместном сбыте наркотического средства – героина, находясь в подъезде <адрес>, сбыл участвующему в оперативно – розыскном мероприятии «проверочная закупка» в качестве покупателя ФИО12 героин в количестве 0, 12 г. Каргапольцев, по предварительному сговору с Косовненко о совместном сбыте наркотического средства – героина, хранил по своему месту жительства, в <адрес> героин в количестве 1,03 г до момента изъятия этого наркотического средства ДД.ММ.ГГГГ в ходе обыска. Выводы суда о виновности Косовненко О.А. в совершении инкриминируемых ему деяний основаны на исследованных в судебном заседании доказательствах, которым суд дал надлежащую оценку в приговоре. Эти выводы основаны на показаниях свидетеля ФИО12 о том, что Косовненко О.А. занимался сбытом героина совместно с Каргапольцевым, на показаниях свидетеля ФИО12 о приобретении им героина у Косовненко ДД.ММ.ГГГГ при обстоятельствах оперативно – розыскного мероприятия «проверочная закупка», на показаниях свидетеля Чернова о приобретении им героина у Каргапольцева ДД.ММ.ГГГГ при обстоятельствах оперативно – розыскного мероприятия «проверочная закупка», на показаниях свидетеля ФИО11 о неоднократном приобретении им героина у Косовненко О.А., у Каргапольцева, на показаниях свидетеля ФИО11 о том, что он присутствовал при передаче Каргапольцевым Косовненко героина для продажи, на показаниях свидетелей ФИО19, ФИО20, ФИО21 об обстоятельствах оперативно – розыскного мероприятия «проверочная закупка» от ДД.ММ.ГГГГ, на показаниях свидетелей ФИО22, ФИО23, ФИО24 об обстоятельствах обыска в <адрес> ДД.ММ.ГГГГ, на показаниях свидетелей ФИО25, ФИО26, ФИО27 об обстоятельствах оперативно – розыскного мероприятия «проверочная закупка» от ДД.ММ.ГГГГ, на показаниях свидетеля ФИО4 о том, что Каргапольцев передавал часть героина Косовненко, отсыпая героин из общей массы, Косовненко приносил Каргапольцеву деньги, вырученные от продажи наркотика, на сведениях из акта оперативно – розыскного мероприятия «проверочная закупка» от ДД.ММ.ГГГГ, на сведениях из заключения экспертизы о том, что вещество, изъятое ДД.ММ.ГГГГ у Чернова, является героином в количестве 0, 135 г, на сведениях из протокола обыска от ДД.ММ.ГГГГ по месту жительства Каргапольцева, на сведениях из протокола обыска от ДД.ММ.ГГГГ по месту жительства Косовненко, на сведениях из заключения экспертизы о том, что по месту жительства Косовненко были обнаружены следы героина, на сведениях из заключения экспертизы о том, что по месту жительства Каргапольцева обнаружен героин в количестве 1, 03 г., на сведениях из протокола явки с повинной Каргапольцева о совместном с Косовненко сбыте героина, на сведениях из протокола явки с повинной Косовненко о совместном с Каргапольцевым сбыте героина, на сведениях из акта оперативно – розыскного мероприятия «проверочная закупка» от ДД.ММ.ГГГГ, на сведениях из заключения экспертизы о том, что вещество, изъятое ДД.ММ.ГГГГ у ФИО12, является героином в количестве 0, 12 г. Положенные в основу приговора доказательства, вопреки доводам кассационной жалобы, получены в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, согласуются между собой и обоснованно признаны судом достоверными и допустимыми. Органами следствия при производстве предварительного расследования и судом при рассмотрении дела в судебном заседании каких-либо нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, допущено не было, дело расследовано и рассмотрено всесторонне, полно, объективно. Вместе с тем, исходя из установленных судом обстоятельств, совершенные Косовненко О.А. в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ преступления - покушение на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, покушение на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору, охватываются единым умыслом, направленным на сбыт наркотического средства. Осужденным Косовненко О.А. совместно с Каргапольцевым совершались действия, направленные на сбыт наркотического средства в несколько приемов, из одного и того же объема наркотического средства, одному и тому же лицу в течение непродолжительного периода времени, в связи с чем, указанные действия Косовненко О.А. следует считать продолжаемым преступлением, не требующим отдельной квалификации за каждый эпизод, связанный с покушением на сбыт наркотического средства. При таких данных действия Косовненко О.А. по эпизодам в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ следует квалифицировать как единое преступление, предусмотренное ст. 30 ч.3, ст. 228.1 ч.2 п.п. «а, б» УК РФ. Наказание Косовненко О.А. назначено с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, обстоятельств дела, личности Косовненко О.А. Обстоятельствами, смягчающими наказание Косовненко О.А. суд признал явку с повинной, активное способствование раскрытию преступления, полное признание вины, раскаяние в содеянном. Эти смягчающие обстоятельства суд правильно учел при назначении наказания осужденному. Положения ст. 64, ст.70 УК РФ судом применены правильно и мотивированно. Суд мотивировал неназначение дополнительных наказаний в отношении осужденного. Доводы кассационной жалобы о том, что у Косовненко О.А. имеются малолетние дети и это судом не учтено при назначении наказания, судебная коллегия находит обоснованными. Следует считать, что в отношении Косовненко О.А. имеется смягчающее наказание обстоятельство - наличие у него малолетних детей. В данной части приговор подлежит изменению. Осуждения Косовненко О.А. по приговору от ДД.ММ.ГГГГ и по приговору от ДД.ММ.ГГГГ образуют одну судимость. При таких обстоятельствах, в действиях Косовненко О.А. отсутствует особо опасный рецидив, и на основании ст. 64 УК РФ, в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы. Исключить назначение наказания по правилам ч.3 ст.69 УК РФ. В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров частично присоединить неотбытую часть наказания по приговорам от ДД.ММ.ГГГГ, от ДД.ММ.ГГГГ и окончательно назначить 3 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, без штрафа, без ограничения свободы. В остальном этот же приговор оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного считать удовлетворенной частично. Председательствующий: Редченко Е.В. Судьи: Ермолаев А.А. Акулов В.Г. <данные изъяты>