В суде первой инстанции дело слушал судья Карпеченко Е.А. ХАБАРОВСКИЙ КРАЕВОЙ СУД КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ от 29 марта 2011 г. № 22 – 908/2011 г. Хабаровск Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе: председательствующего Акулова В.Г., судей Ермолаева А.А., Трубниковой М.Н., при секретаре Морозове С.А., рассмотрела в судебном заседании от 29 марта 2011 г. дело по кассационному представлению государственного обвинителя – помощника Амурского городского прокурора Кургузова К.А., кассационной жалобе осужденного Кузнецова А.Ю. на приговор Амурского городского суда Хабаровского края от 01.11.2010 года, которым Кузнецов А.Ю., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, имеющий неполное среднее образование, ранее судимый - 18.10.2004 года Амурским городским судом Хабаровского края по ст. 158 ч. 3 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, без штрафа, 20.02.2007 года освобожден от наказания условно-досрочно, - 10.03.2010 года Амурским городским судом Хабаровского края по ст. 158 ч. 2 п.п. «а, в» УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ, условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев, осужден по 158 ч. 2 п. «а» УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, без ограничения свободы, на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по предыдущему приговору, по совокупности приговоров с применением ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к наказанию, назначенному по настоящему приговору, наказания по предыдущему приговору окончательно назначено 2 года лишения свободы, без ограничения свободы, в исправительной колонии строгого режима, срок наказания исчислен с ДД.ММ.ГГГГ, с зачетом в порядке ст.72 УК РФ времени содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ Цимбал А.А., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, имеющий среднее специальное образование, ранее не судимый, осужден по ст. 158 ч. 2 п. «а» УК РФ к 1 году лишения свободы, без ограничения свободы, на основании ст.73 УК РФ, условно с испытательным сроком 1 год, с возложением обязанностей, с зачетом времени содержания под стражей в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ По делу разрешен гражданский иск и определена судьба вещественных доказательств. Заслушав доклад судьи Ермолаева А.А. об обстоятельствах дела, доводах кассационной жалобы, кассационного представления, выступление адвоката Крысиной В.В., полагавшей приговор оставить без изменения, выступление адвоката Васильевой И.П., поддержавшей доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Ким Д.О., поддержавшей доводы, изложенные в кассационном представлении, судебная коллегия У С Т А Н О В И Л А: Кузнецов А.Ю., Цимбал А.А. осуждены за кражу, группой лиц по предварительному сговору. Преступление совершено в <адрес> ДД.ММ.ГГГГ при обстоятельствах, которые были установлены в судебном заседании и изложены в приговоре. В кассационном представлении государственный обвинитель Кургузов К.А. просит приговор отменить. Не оспаривая выводы суда о виновности Кузнецова А.Ю., Цимбал А.А., указывает на то, что во вводной части приговора не указаны сведения о наличии у Цимбал <данные изъяты>. При этом наличие у Цимбал <данные изъяты> суд признал смягчающим наказание обстоятельством. В кассационной жалобе и в дополнении к ней осужденный Кузнецов А.Ю., не оспаривая выводы суда о виновности, просит приговор отменить, указывает на суровость приговора. Ссылается на то, что он вину признал полностью, в содеянном раскаялся, способствовал раскрытию преступления. Он воспитывал ребенка, хотя <данные изъяты>, поэтому просит признать в качестве смягчающего наказание обстоятельства наличие у него <данные изъяты>. Приговор является незаконным. Просит учесть характер содеянного. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующим выводам. Из материалов дела видно, что судебное разбирательство было проведено в особом порядке, в соответствии с главой 40 УПК РФ, ввиду заявленного согласия Цимбал А.А. с предъявленным ему обвинением, ходатайства Цимбал А.А. о постановлении приговора без проведения судебного следствия, ввиду заявленного согласия Кузнецова А.Ю. с предъявленным ему обвинением, ходатайства Кузнецова А.Ю. о постановлении приговора без проведения судебного следствия, при согласии с этим государственного обвинителя, потерпевшей. Действия каждого осужденного по ст. 158 ч. 2 п. «а» УК РФ квалифицированы правильно и это не оспаривается в кассационной жалобе, в кассационном представлении. Нарушений уголовно-процессуального закона, которые путем лишения или ограничения гарантированных УПК РФ прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого приговора, по данному делу не допущено. Наказание каждому осужденному назначено в соответствии с законом, положениями ч.7 ст. 316 УПК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности преступления, обстоятельств дела, личности каждого виновного. Обстоятельствами, смягчающими наказание каждого осужденного, суд признал полное признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию преступления, явку с новиной. Обстоятельством, смягчающим наказание Цимбал, суд признал наличие у него <данные изъяты>. Эти смягчающие обстоятельства суд правильно учел при назначении наказания каждому осужденному. Суд учел при назначении наказания Цимбал отсутствие обстоятельств, отягчающих его наказание. При назначении наказания Кузнецову А.Ю. суд учел наличие отягчающего его наказание обстоятельства – рецидива преступлений. Суд мотивировал неназначение дополнительного наказания в виде ограничения свободы в отношении каждого осужденного. Вывод суда о возможности исправления осужденного Цимбал без реального отбывания наказания, с применением ст.73 УК РФ, судом первой инстанции должным образом мотивирован и отвечает целям наказания. Для применения преступление" target="blank" data-id="35392">ст. 64 УК РФ оснований нет. Судом учтено, что преступление Кузнецовым совершено в период испытательного срока при условном осуждении, поэтому наказание ему обоснованно назначено с применением правил о назначении наказания по совокупности приговоров, предусмотренных ст. 70 УК РФ. Доводы осужденного Кузнецова А.Ю. о признании в качестве смягчающего наказание обстоятельства наличия у него <данные изъяты> не являются состоятельными, поскольку он отцом ребенка не является. Выводы суда относительно назначения наказания Кузнецову А.Ю., связанного с изоляцией его от общества, мотивированы в приговоре. С учетом изложенного доводы осужденного Кузнецова о назначении ему чрезмерно сурового наказания не являются обоснованными. Оснований для смягчения наказания каждому осужденному не имеется. Между тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям. В связи с изменениями, внесенными в ст.158 ч.2 УК РФ Федеральным законом №26-ФЗ от 07.03.2011, улучшающими положение каждого осужденного, судебная коллегия в соответствии со ст.10 УК РФ считает необходимым переквалифицировать действия каждого осужденного со ст.158 ч.2 п. «а» УК РФ (в редакции Федерального закона от 27.12.2009 №377-ФЗ) на ст.158 ч.2 п. «а» УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 №26-ФЗ), назначив по ней наказание в соответствии с установленными судом обстоятельствами. Руководствуясь ст.377, ст.378, ст.388 УПК РФ, судебная коллегия О П Р Е Д Е Л И Л А: Приговор Амурского городского суда Хабаровского края от 01.11.2010 года в отношении КУЗНЕЦОВА А.Ю., ЦИМБАЛ А.А. изменить. Переквалифицировать действия КУЗНЕЦОВА А.Ю. со ст.158 ч.2 п. «а» УК РФ (в редакции Федерального закона от 27.12.2009 №377-ФЗ) на ст.158 ч.2 п. «а» УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 №26-ФЗ), назначив наказание в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы. С применением ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединить наказание по предыдущему приговору Амурского городского суда Хабаровского края от 10.03.2010 года, окончательно назначив 2 года лишения свободы, без ограничения свободы. Переквалифицировать действия ЦИМБАЛ А.А. со ст.158 ч.2 п. «а» УК РФ (в редакции Федерального закона от 27.12.2009 №377-ФЗ) на ст.158 ч.2 п. «а» УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 №26-ФЗ), назначив наказание в виде 1 года лишения свободы, без ограничения свободы. В остальной части приговор оставить без изменения, кассационное представление государственного обвинителя – помощника Амурского городского прокурора Кургузова К.А., кассационную жалобу осужденного Кузнецова А.Ю. - без удовлетворения. Председательствующий: Акулов В.Г. Судьи: Ермолаев А.А. Трубникова М.Н. <данные изъяты>