Кассационное определение №22-3011



В суде апелляционной инстанции дело слушал судья Сидоров Я.Ю.

Дело № 22-3011\2011

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Хабаровск 16.08.2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе:

Председательствующего: Соловьевой Е.И.

судей: Беляева Л.Л., Яковлевой Н.В.

при секретаре : Ван Я.С.

рассмотрела в судебном заседании от 16 августа 2011 года дело по кассационному представлению помощника прокурора Центрального района г.Хабаровска Борисовой В.С., кассационной жалобе осужденного Николаенко Д.И. на приговор Центрального районного суда г.Хабаровска от 09 июня 2011 года, которым

приговор мирового судьи судебного участка № 71 Центрального района г.Хабаровска от 11.03.2011 года в отношении Николаенко Д.И., родившегося ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, ранее судимого:

- 02.02.2005 года по ст.161 ч.1 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы в колонии-поселении;

- 26.04.2005 года по ст.ст.158 ч.2 п. «В», 158 ч.2 п. «В» УК РФ к 1 году 9 месяцам лишения свободы, с применением ст.69 ч.5 УК РФ (с присоединением наказания по приговору от 02.02.2005 года) к 2 годам лишения свободы в ИК общего режима;

- 05.05.2005 года по ст.158 ч.3 УК РФ к 2 годам лишения свободы в ИК общего режима;

- постановлением от 25.07.2005 года назначено наказание по ст.69 ч.5 УК РФ (путем частичного сложения с неотбытой частью наказания по приговору от 26.04.2005) к 2 годам 1 месяцу лишения свободы;

- 28.08.2006 года постановлением суда от 18.08.2006 года освобожден условно-досрочно на неотбытый срок 5 месяцев 8 дней; (до февраля 2007 года)

- 21.06.2007 года по ст.158 ч.2 п. «В» УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 4 года;

- 28.09.2007 года по ст.158 ч.3 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы в ИК общего режима (за преступление, совершенное ДД.ММ.ГГГГ); Приговоры от 21.06.2007 года и 14.08.2007 года постановлено исполнять самостоятельно.

- ДД.ММ.ГГГГ освобожден по отбытию наказания;

- 29.12.2010 года по ст.ст.158 ч.2 п. «БВ», 158 ч.2 п. «В», 158 ч.2 п. «В», 69 ч.2 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы в ИК строгого режима;

осужденного по ст.158 ч.1 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы. На основании ст.74 ч.4 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 21.06.2007 года и в соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 21.06.2007 года и окончательно назначено наказание в виде 3 лет 3 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

изменен: постановлено считать Николаенко Д.И. осужденным по ст.158 ч.1 УК РФ в редакции № 26-ФЗ от 07.03.2011 по которой назначено наказание в виде 8 месяцев лишения свободы. В остальной части приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Соловьевой Е.И., прокурора Никонову Е.Б., просившую апелляционный приговор отменить по доводам кассационного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором мирового судьи судебного участка № 71 Центрального района г.Хабаровска от ДД.ММ.ГГГГ Николаенко Д.И. осужден за кражу, то есть тайное хищение денежных средств и сотового телефона, принадлежащих <данные изъяты> а также сотового телефона, принадлежащего ФИО3, совершенную ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> при обстоятельствах, установленных судом и приведенных в приговоре.

Приговор постановлен в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

Приговором суда апелляционной инстанции от 09.06.2011 года указанный приговор мирового судьи изменен: постановлено считать Николаенко Д.И. осужденным по ст.158 ч.1 УК РФ в редакции № 26-ФЗ от 07.03.2011 по которой назначено наказание в виде 8 месяцев лишения свободы. В остальной части приговор оставлен без изменения.

В кассационном представлении государственный обвинитель по делу Борисова В.С. просит приговор отменить. В обоснование указывает, что приговор не содержит обстоятельств, послуживших основанием назначения Николаенко наказания. Суд не привел в приговоре ни смягчающие, ни отягчающие обстоятельства. Кроме того, переквалифицировав действия Николаенко в новой редакции, суд недостаточно мотивирован вывод суда о назначении размера наказания, оставив его прежним. Кроме того, резолютивная часть приговора не содержит сведений о назначении осужденному окончательного наказания. Приговор не соответствует требованиям ст.308 УПК РФ.

В кассационной жалобе осужденный Николаенко Д.И., не согласившись с приговором, просит его отменить. Указывает, что ему дважды было присоединено наказание по приговору от 21.06.2007 года приговорами от 06.06.2011 года и от 09.06.2011 года. Кроме того, судом при назначении наказания не были учтены смягчающие и отягчающие обстоятельства.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления и кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Суд апелляционной инстанции с соблюдением требований ст.ст. 365 - 367 УПК РФ проверил законность, обоснованность и справедливость приговора мирового судьи в отношении Николаенко Д.И. и принял правильное решение об изменении обвинительного приговора, с вынесением нового приговора, как того требует закон.

Выводы суда апелляционной инстанции основаны на требованиях уголовно - процессуального закона и мотивированы в постановлении, оснований для отмены судебного решения судебная коллегия не усматривает, поскольку считает, что принятое судебное решение является законным и обоснованным.

Как правильно установлено судом апелляционной инстанции, условия постановления приговора без проведения судебного разбирательства, установленные ст.ст.314, 316 УПК РФ, мировым судьей соблюдены.

При этом суд апелляционной инстанции, руководствуясь правилами ст.10 УК РФ, а также изменениями, внесенными в УК РФ Федеральным законом № 26-ФЗ от 07.03.2011 года, правильно квалифицировал действия Николаенко Д.И. по ст.158 ч.1 УК РФ в редакции № 26-ФЗ от 07.03.2011 года.

Кроме того, судом апелляционной инстанции установлено, что мировым судьей осужденному Николаенко наказание назначено в соответствии с требованиями закона – ст.316 УПК РФ, ст.68 УК РФ, общественной опасности совершенного преступления, данных о личности Николаенко, в том числе наличия смягчающих – признания вины и раскаяния в содеянном и отягчающего обстоятельства – рецидива преступлений.

Доводы кассационной жалобы осужденного о том, что судом дважды было отменено условное осуждение по приговору от 21.06.2007 года, судебная коллегия считает обоснованными, однако поскольку Николаенко совершил преступление по настоящему делу в период условного осуждения по приговору от 21.06.2007 года, а именно 18.09.2010 года, мировой судья обоснованно приговором от 11.03.2011 года в соответствии с ч.4 ст.74 УК РФ отменил условное осуждение и назначил окончательное наказание по совокупности приговоров на основании ст.70 УК РФ.

Таким образом, на момент вынесения Центральным районным судом г.Хабаровска приговора от 06.06.2011 года, условное осуждение по приговору от 21.06.2007 года Николаенко было уже отменено приговором мирового судьи от 11.03.2011 года, в связи с чем изменения следует вносить в приговор от 06.06.2011 года.

Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению.

Федеральный закон от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации» исключил нижний предел наказания в виде исправительных работ и ареста за преступление, предусмотренное ст.158 ч.1 УК РФ, тем самым снизив его до минимального срока, установленного Общей частью УК РФ.

Таким образом, указанный закон смягчил наказание за преступление, предусмотренное ст.158 ч.1 УК РФ, и имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших указанные деяния до вступления данного закона в силу, в связи с чем действия Николаенко Д.И. подлежали переквалификации в соответствии с изменившейся юридической оценкой деяния, а наказание подлежало смягчению в пределах, предусмотренных новым уголовным законом.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь правилами ст.10 УК РФ, а также изменениями, внесенными в УК РФ Федеральным законом № 26-ФЗ от 07.03.2011 года, правильно квалифицировал действия Николаенко Д.И. по ст.158 ч.1 в редакции ФЗ от 07.03.2011 года № 26-ФЗ. При этом наказание, назначенное мировым судьей, по ст.158 ч.1 УК РФ в виде 8 месяцев лишения свободы судом не снижено, в связи с чем судебная коллегия считает необходимым смягчить наказание за данное преступление, а также смягчить окончательное наказание, назначенное по правилам ст.70 УК РФ.

При этом судебная коллегия учитывает требования ст.316 УПК РФ, ст.60, 68 УК РФ.

Кроме того, судом во вводной части приговора указаны судимости Николаенко, в том числе по приговору от 14.08.2007 года которым он осужден по ст.158 ч.2 п. «В» УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года.

Приговором от 28.09.2007 года Николаенко осужден по ст.158 ч.3 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы в ИК общего режима (за преступление, совершенное 27.06.2004 года). Приговоры от 21.06.2007 года и 14.08.2007 года постановлено исполнять самостоятельно.

Приговором от 29.12.2010 года Николаенко осужден по ст.ст.158 ч.2 п. «БВ», 158 ч.2 п. «В», 158 ч.2 п. «В», 69 ч.2 УК РФ (за преступления, совершенные 01.08.2010 года, 22.10.2010 года) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы в ИК строгого режима.

Поскольку испытательный срок по приговору от 14.08.2007 года истек 14.08.2009 года, и наказание по данному приговору не присоединялось к наказаниям по последующим приговорам, в силу ст.86 ч.3 п. «А» УК РФ судимость по данному приговору считается погашенной и ее следует исключить из вводной части приговора.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену либо иное изменение приговора суда апелляционной инстанции, не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Приговор Центрального районного суда г.Хабаровска от 09 июня 2011 года в отношении Николаенко Д.И. – изменить.

Исключить из вводной части приговора указание о судимости Николаенко Д.И. по приговору от 14.08.2007 года.

Смягчить Николаенко Д.И. назначенное по ст.158 ч.1 УК РФ (в редакции № 26-ФЗ от 07.03.2011 года) наказание до 7 месяцев лишения свободы.

На основании ст.74 ч.4 УК РФ отменить условное осуждение по приговору от 21.06.2007 года и в соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров окончательно назначить наказание в виде 3 лет 2 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, а кассационное представление помощника прокурора Центрального района г.Хабаровска Борисовой В.С., – считать удовлетворенным частично, а кассационную жалобу осужденного Николаенко Д.И – оставить без удовлетворения.

Председательствующий : Соловьева Е.И.

Судьи : Беляев Л.Л.

Яковлева Н.В.