В суде первой инстанции дело рассматривал судья Рюмин В.В. № 22-2978 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе председательствующего Соловьевой Е.И. судей Королевой И.Б., Беляева Л.Л. при секретаре Файзуллиной А.С. рассмотрела в открытом судебном заседании 04 августа 2011 года кассационное представление и.о. прокурора Кировского района г.Хабаровска Аристархова О.Ю., кассационную жалобу осужденной Оглы К.Р. на приговор Кировского районного суда г.Хабаровска от 09 июня 2011 года, которым Оглы К.Р., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженка <адрес>, <данные изъяты>, не судимая, осуждена по ст.30 ч.3, ст.228.1 ч.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы, без ограничения свободы, с отбыванием в исправительной колонии общего режима. Заслушав доклад судьи Королевой И.Б., пояснения осужденной Оглы К.Р. и адвоката Симоненко А.С.(представившего ордер №159 от 4августа 2011г.), поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Фроловой Н.А., поддержавшей доводы кассационного представления, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Оглы К.Р. осуждена за покушение на незаконный сбыт наркотических средств – героина в количестве 0,314гр., совершенное: - с 15 часов 07 минут до 15 часов 08 минут ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, путем продажи за 2000 рублей ФИО6 героина в количестве 0,135гр., - с 19 часов 08 минут до 19 часов 14 минут ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, путем продажи за 3000 рублей ФИО6 героина в количестве 0,179гр., при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора. Подсудимая Оглы К.Р. в судебном заседании вину в совершении преступления признала полностью, уголовное дело рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ. В кассационном представлении прокурор просит приговор суда отменить в связи с нарушением уголовно-процессуального закона, несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом, неправильным применением уголовного закона, уголовное дело направить на новое судебное рассмотрение, мотивируя тем, что при назначении наказания суд учел в качестве смягчающих наказание обстоятельств полное признание вины и раскаяние в содеянном. Кроме того, в судебном заседании было установлено, что осужденная характеризуется удовлетворительно, имеет постоянное место работы, к уголовной ответственности привлекается впервые. Несмотря на указанные обстоятельства суд, с учетом требований ст.66 ч.3 УК РФ и ст.316 ч.7 УПК РФ, назначил осужденной максимально возможное наказание по санкции ст.228.1 ч.1 УК РФ. В кассационной жалобе Оглы К.Р. просит приговор суда изменить в связи с его несправедливостью вследствие чрезмерной суровости назначенного наказания, назначить более мягкое наказание, мотивируя тем, что к уголовной ответственности она привлекается впервые, вину она признала, в содеянном раскаивается. Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления прокурора и кассационной жалобы осужденной, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона. Вывод суда о виновности Оглы К.Р. в совершении преступления, предусмотренного ст.30 ч.3, ст.228.1 ч.1 УК РФ (покушения на незаконный сбыт наркотических средств, не доведенного до конца по независящим от виновного лица обстоятельствам), подтверждается доказательствами, собранными по делу. В соответствии со ст.317 УПК РФ приговор, постановленный в соответствии со ст.316 УПК РФ, не может быть обжалован в кассационном порядке по основанию, предусмотренному ст.379 ч.1 УПК РФ, то есть в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции. Таким образом, доводы кассационного представления в этой части рассмотрению не подлежат. При назначении Оглы К.Р. наказания суд в соответствии с требованиями ст.60 ч.3 УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности, в том числе и привлечение к уголовной ответственности впервые. Признание вины и раскаяние в содеянном учел в качестве смягчающих наказание обстоятельств. Отягчающих наказание обстоятельств не установлено. Указание суда об учете при назначении наказания размера наркотического средства подлежит исключению, как не основанное на законе. В соответствии со ст.66 ч.3 УК РФ срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего кодекса за оконченное преступление. Согласно ст.316 ч.7 УПК РФ при рассмотрении дела без проведения судебного разбирательства наказание не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания. Санкция ст.228.1 ч.1 УК РФ предусматривает наказание от 4 до 8 лет лишения свободы. Таким образом, наказание, назначенное Оглы К.Р. за совершение преступления, предусмотренного ст.30 ч.3, ст.228.1 ч.1 УК РФ не могло превышать 4 лет лишения свободы (3/4 от 8 = 6 лет; 2/3 от 6 = 4 года). Учитывая, что за совершение преступления, предусмотренного ст.30 ч.3, ст.228.1 ч.1 УК РФ, судом назначено максимально возможное наказание при наличии смягчающих наказание обстоятельств, оно подлежит снижению. Существенных нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, не установлено. Руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: приговор Кировского районного суда г.Хабаровска от 09 июня 2011 года в отношении Оглы К.Р. изменить: - исключить указание об учете при назначении наказания размера наркотического средства, - снизить назначенное по ст.30 ч.3, ст.228.1 ч.1 УК РФ наказание до 3 лет 10 месяцев лишения свободы. В остальной части этот же приговор оставить без изменения, кассационное представление и.о. прокурора Кировского района г.Хабаровска Аристархова О.Ю. считать удовлетворенным частично, кассационную жалобу осужденной Оглы К.Р. удовлетворенной полностью. Председательствующий Соловьева Е.И. Судьи Королева И.Б. Беляев Л.Л.