В суде первой инстанции дело рассматривал судья Дрюпин А.В.

№ 22-2490

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе

председательствующего Кайдаковой Н.Л.

судей Королевой И.Б., Ермолаева А.А.

при секретаре Ван Я.С.

рассмотрела в открытом судебном заседании 21 июля 2011 года кассационное представление (основное и дополнительное) заместителя прокурора Кировского района г.Хабаровска Аристархова О.Ю. на постановление Кировского районного суда г.Хабаровска от 11 мая 2011 года, которым

действия Елизова Ю.Г. по приговору Железнодорожного районного суда г.Улан-Удэ от 05.11.2006 года квалифицированы по ст.158 ч.3 п. «а» УК РФ (в редакции Федерального закона № 283-ФЗ от 30.12.2006 года) (в редакции Федерального закона РФ от 07.03.2011 года № 26-ФЗ), по которой назначено 1 год 11 месяцев 10 дней. В соответствии со ст.79 ч.7 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Железнодорожного районного суда г.Улан Удэ от 29.11.2000 года. На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Железнодорожного районного суда г.Улан Удэ от 29.11.2000 года, окончательно определено наказание в виде 1 года 11 месяцев 20 дней. В остальной части указанный приговор суда оставлен без изменения.

Действия Елизова Ю.Г. по приговору Железнодорожного районного суда г.Улан-Удэ от 29.09.2009 года квалифицированы по ст.ст.158 ч.3 п. «а», 158 ч.2 п.п. «б, в», 158 ч.3 п. «а», 158 ч.3 п. «а», 158 ч.3 п. «а», 161 ч.1 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ от 07.03.2011 года № 26-ФЗ). В соответствии со ст.79 ч.7 п. «в» УК РФ отменено условно-досрочное освобождение от отбывания наказания по приговору Железнодорожного районного суда г.Улан- Удэ от 05.09.2006 года и на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору от 05.09.2006 года окончательно определено наказание в виде 3 лет 11 месяцев 10 дней лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии общего режима. В остальной части приговор Железнодорожного районного суда г.Улан-Удэ от 29.09.2009 года оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Королевой И.Б., пояснения адвоката Русенко А.Г.(представившего ордер №4707 от 20 июля 2011г.), поддержавшего доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Наумова Е.В., полагавшего постановление суда оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Железнодорожного районного суда г.Улан-Удэ от 11.12.1996 года Елизов Ю.Г. осужден по ст.145 ч.2 УК РСФСР к 4 годам лишения свободы, без конфискации имущества. На основании ст.44 УК РСФСР постановлено назначенное наказание считать условным, с установлением испытательного срока 4 года.

Он же осужден приговором Железнодорожного районного суда г.Улан -Удэ от 29.11.2000 года по ст.158 ч.2 п.п. «в, г» УК РФ (с учетом изменений, внесенных постановлением Гусиноозерского городского суда Республики Бурятия от 18.11.2004 года) к 4 годам лишения свободы, без штрафа. На основании ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Железнодорожного районного суда г.Улан -Удэ от 11.12.1996 года. В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного сложения, окончательно назначено наказание в виде 5 лет лишения свободы, без штрафа, с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

ДД.ММ.ГГГГ Елизов Ю.Г. освобожден условно-досрочно на 9 месяцев 24 дня.

Он же осужден приговором Железнодорожного районного суда г.Улан -Удэ от 05.09.2006 года по ст.158 ч.3 УК РФ к 2 годам лишения свободы, без штрафа. В соответствии со ст.79 ч.7 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение по приговору Железнодорожного районного суда г.Улан- Удэ от 29.11.2000 года. На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору Железнодорожного районного суда г.Улан- Удэ от 29.11.2000 года к вновь назначенному наказанию, определено 2 года 10 месяцев лишения свободы, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

ДД.ММ.ГГГГ Елизов Ю.Г. освобожден условно-досрочно на 7 месяцев 15 дней.

Он же осужден приговором Железнодорожного районного суда г.Улан -Удэ от 29.09.2009 года (с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Республики Бурятия от 17.11.2009 года) по ст.158 ч.3 п. «а» УК РФ к 3 годам лишения свободы, без штрафа; по ст.158 ч.2 п.п. «б, в» УК РФ к 2 годам лишения свободы; по ст.158 ч.3 п. «а» УК РФ к 3 годам лишения свободы, без штрафа; по ст.158 ч.3 п. «а» УК РФ к 3 годам лишения свободы, без штрафа; по ст.158 ч.3 п. «а» УК РФ к 3 годам лишения свободы, без штрафа; по ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию не отбытого наказания по приговору Железнодорожного районного суда г.Улан -Удэ от 05.09.2006 года, окончательно определено 4 года лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

Постановлением суда действия Елизова Ю.Г. по приговору Железнодорожного районного суда г.Улан -Удэ от 05.09.2006 года квалифицированы по ст.158 ч.3 п. «а» УК РФ (в редакции Федерального закона № 283-ФЗ от 30.12.2006 года) (в редакции Федерального закона РФ от 07.03.2011 года № 26-ФЗ), по которой назначено 1 год 11 месяцев 10 дней. В соответствии со ст.79 ч.7 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Железнодорожного районного суда г.Улан- Удэ от 29.11.2000 года. На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Железнодорожного районного суда г.Улан- Удэ от 29.11.2000 года, окончательно определено наказание в виде 1 года 11 месяцев 20 дней. В остальной части указанный приговор суда оставлен без изменения.

Его же действия по приговору Железнодорожного районного суда г.Улан- Удэ от 29.09.2009 года квалифицированы по ст.ст.158 ч.3 п. «а», 158 ч.2 п.п. «б, в», 158 ч.3 п. «а», 158 ч.3 п. «а», 158 ч.3 п. «а», 161 ч.1 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ от 07.03.2011 года № 26-ФЗ). В соответствии со ст.79 ч.7 п. «в» УК РФ отменено условно-досрочное освобождение от отбывания наказания по приговору Железнодорожного районного суда г.Улан -Удэ от 05.09.2006 года и на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору от 05.09.2006 года окончательно определено наказание в виде 3 лет 11 месяцев 10 дней лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии общего режима. В остальной части приговор Железнодорожного районного суда г.Улан- Удэ от 29.09.2009 года оставлен без изменения.

В кассационном представлении (основном и дополнительном) прокурор просит постановление суда отменить в связи с неправильным применением уголовного закона, нарушением уголовно-процессуального закона, мотивируя тем, что Федеральным законом № 26 от 07.03.2011 года внесены изменения в санкции ст.ст.158 ч.3, 161 ч.1 УК РФ, улучшающие положение осужденного – исключен нижний предел наказания в виде лишения свободы. Переквалифицировав действия осужденного по приговору Железнодорожного районного суда г.Улан Удэ от 29.09.2009 года, в том числе и на указанные статьи в редакции нового уголовного закона,суд наказание не снизил. Согласно кассационному определению судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Республики Бурятия от 17.11.2009 года, приговор Железнодорожного районного суда г.Улан Удэ от 29.09.2009 года в отношении Елизова Ю.Г. изменен, назначено отбывание наказание в исправительной колонии особого режима. Вместе с тем, в постановлении суд указал, что местом отбывания наказания является исправительная колония общего режима.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления прокурора, судебная коллегия находит постановление суда подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона.

В соответствии со сила уголовного закона" target="blank" data-id="35130">ст.10 ч.2 УК РФ если новый уголовный закон смягчает наказание за деяние, которое отбывается лицом, то это наказание подлежит сокращению в пределах, предусмотренных новым уголовным законом.

Приговором Железнодорожного районного суда г.Улан Удэ от 11.12.1996 года Елизов Ю.Г. осужден по ст.145 ч.2 УК РСФСР за грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества, совершенное повторно. С учетом изменений, внесенных в уголовный закон, улучающих положение осужденного, его действия по приговору Железнодорожного районного суда г.Улан Удэ от 11.12.1996 года необходимо квалифицировать как грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества, по ст.161 ч.1 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26 от 07.03.2011 года), по которой следует назначить новое наказание с учетом требований ст.10 УК РФ.

Федеральным законом РФ от 07.03.2011 года № 26 «О внесении изменений в Уголовный кодекс РФ» в санкцию ст.ст.158 ч.2, 158 ч.3, 161 ч.1 УК РФ внесены изменения:

- в санкции ст.158 ч.2 УК РФ исключен нижний предел наказания в виде исправительных работ на срок от одного года,

- в санкции ст.158 ч.3 УК РФ исключен нижний предел наказания в виде лишения свободы на срок от двух лет,

- в санкции ст.161 ч.1 УК РФ исключен нижний предел наказания в виде исправительных работ на срок от одного года, а также исключен нижний предел наказания в виде ареста на срок от четырех месяцев.

Приговором Железнодорожного районного суда г.Улан Удэ от 29.11.2000 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Гусиноозерского городского суда Республики Бурятия от 18.11.2004 года) Елизов Ю.Г. осужден за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, с незаконным проникновением в жилище и помещение, с причинением значительного ущерба гражданину. При таких обстоятельствах, с учетом изменений, внесенных Федеральным законом № 26 от 07.03.2011 года в санкции ст.ст.158 ч.2, 158 ч.3 УК РФ, улучающих положение осужденного, действия Елизова Ю.Г. подлежат квалификации по ст.158 ч.2 п.п. «в, г» УК РФ (в редакции Федерального закона № 63 от 13.06.1996 года) с учетом изменений, внесенных Федеральным законом № 26 от 07.03.2011 года, назначенное наказание снижению.

Переквалифицировав действия Елизова Ю.Г. по приговору Железнодорожного районного суда г.Улан Удэ от 29.09.2009 года на ст.ст.158 ч.3 п. «а», 158 ч.2 п.п. «б, в», 158 ч.3 п. «а», 158 ч.3 п. «а», 158 ч.3 п. «а», 161 ч.1 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ от 07.03.2011 года № 26-ФЗ), суд не назначил по данным статьям наказание, соответствующее требованиям ст.10 УК РФ.

В соответствии со ст.72 ч.1 УК РФ срок наказания в виде лишения свободы исчисляется в месяцах и годах. Таким образом, при назначении наказания как по ст.158 ч.3 п. «а» УК РФ, так и по правилам ст.70 УК РФ, наказание должно быть назначено с соблюдением требований ст.72 ч.1 УК РФ.

Приговором Железнодорожного районного суда г.Улан Удэ от 29.09.2009 года (с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Республики Бурятия от 17.11.2009 года) Елизову Ю.Г. определено отбывание наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии особо режима.

Изменение места отбывания наказания с колонии особого режима на колонию общего режима суд не мотивировал.Принимая во внимание, что изменения в уголовный закон, влияющие на определение вида исправительного учреждения в Уголовный кодекс РФ не вносились, суд не вправе был менять вид исправительного учреждения.

Приговора Железнодорожного районного суда г.Улан-Уде от 11 декабря 2006г., 29ноября 2000г. изменяются коллегией в соответствии с правилами ст.360ч.2УПК РФ.

Елизов осужден приговором Железнодорожного районного суда г.Улан-Уде от 5 сентября 2006г.( л.д.12).Указание о дате постановления приговора 5 ноября 2006г. следует признать технической опечаткой.

Руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

постановление Кировского районного суда г.Хабаровска от 11 мая 2011 года в отношении Елизова Ю.Г. изменить.

Приговор Железнодорожного районного суда г.Улан -Удэ от 11.12.1996 года в отношении Елизова Ю.Г. изменить:

- переквалифицировать действия Елизова Ю.Г. со ст.145 ч.2 УК РСФСР на ст.161 ч.1 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26 от 07.03.2011 года), по которой определить 3 года 10 месяцев лишения свободы. На основании ст.73 УК РФ считать назначенное наказание условным, с установлением испытательного срока 4 года.

Приговор Железнодорожного районного суда г.Улан-Удэ от 29.11.2000 года и постановление Гусиноозерского городского суда Республики Бурятия от 18.11.2004 года в отношении Елизова Ю.Г. изменить:

- снизить назначенное Елизову Ю.Г. по ст.158 ч.2 п.п. «в, г» УК РФ (в редакции Федерального закона № 63 от 13.06.1996 года) наказание до 3 лет 10 месяцев лишения свободы. Наказание, назначенное в соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному данным приговором наказанию наказания, неотбытого по приговору Железнодорожного районного суда г.Улан-Удэ от 11.12.1996 года, определить в 4 года 8 месяцев лишения свободы.

Приговор Железнодорожного районного суда г.Улан- Удэ от 05.09.2006 года в отношении Елизова Ю.Г. изменить:

- считать осужденным по ст.158 ч.3 п. «а» УК РФ (в редакции Федерального закона № 26 от 07.03.2011 года), по которой назначить 1 год 11 месяцев лишения свободы. В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к наказанию, назначенному по настоящему приговору, неотбытой части наказания по приговору Железнодорожного районного суда г.Улан-Удэ от 29.11.2000 года, определить 1 год 10 месяцев лишения свободы.

Приговор Железнодорожного районного суда г.Улан- Удэ от 29.09.2009 года в отношении Елизова Ю.Г. изменить:

- считать осужденным по ст.158 ч.3 п. «а» УК РФ (в редакции Федерального закона № 26 от 07.03.2011 года), по которой определить наказание в виде 2 лет 11 месяцев лишения свободы,

- считать осужденным по ст.158 ч.2 п.п. «б, в» УК РФ (в редакции Федерального закона № 26 от 07.03.2011 года), по которой определить наказание в виде 1 года 11 месяцев лишения свободы,

- считать осужденным по ст.158 ч.3 п. «а» УК РФ (в редакции Федерального закона № 26 от 07.03.2011 года), по которой определить наказание в виде 2 лет 11 месяцев лишения свободы,

- считать осужденным по ст.158 ч.3 п. «а» УК РФ (в редакции Федерального закона № 26 от 07.03.2011 года), по которой определить наказание в виде 2 лет 11 месяцев лишения свободы,

- считать осужденным по ст.158 ч.3 п. «а» УК РФ (в редакции Федерального закона № 26 от 07.03.2011 года), по которой определить наказание в виде 2 лет 11 месяцев лишения свободы,

- считать осужденным по ст.161 ч.1 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26 от 07.03.2011 года), по которой определить наказание в виде 1 года 11 месяцев лишения свободы. На основании ст.69ч.3 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст.158ч.3п.а, ст.158ч.3 п.а, ст.158ч.2 п.б,в, ст.158ч.3 п.а, ст.158ч.3 п.а, ст.161ч.1 УК РФ, путем частичного сложения наказаний определить 3года лишения свободы. В соответствии со ст.70УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к наказанию, назначенному данным приговором, наказания, не отбытого по приговору Железнодорожного района г.Улан-Уде от 5 сентября 2006г., окончательно определить Елизову Ю.Г. три года два месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

В остальной части это же постановление суда, приговора Железнодорожного районного суда г.Улан-Уде от 11 декабря 1996г., 29 ноября 2000г., 5 сентября 2006г., 29 сентября 2009г., кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Республики Бурятия от 17 ноября 2009г. в отношении Елизова Ю.Г. оставить без изменения, кассационное представление заместителя прокурора Кировского района г.Хабаровска Аристархова О.Ю. считать удовлетворенным частично.

Председательствующий Кайдакова Н.Л.

Судьи Королева И.Б. Ермолаев А.А.