В суде первой инстанции дело слушала судья Старцева Н.М. Дело № 22 - 2064 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Хабаровск 16 июня 2011 года Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе председательствующего: Банновой В.И. судей Брусиловской В.В., Сорокиной Е.А. при секретаре: Барановской Е.О. рассмотрела в судебном заседании 16.06.2011 года дело по кассационному представлению заместителя прокурора г.Комсомольска-на Амуре ФИО6 на приговор Центрального районного суда г. Комсомольска-на Амуре от 5.04.2011 года, которым Васильев И.Г. ДД.ММ.ГГГГ, родившийся в <адрес>, ранее судимый: - 15.11.2006г. приговором Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края по ст.158 ч.2 п. «в» УК РФ, ст.73 УК РФ к наказанию в виде исправительных работ сроком на 1 год с вычетом в доход государства 10 % ежемесячного дохода из все видов заработка, условно с испытательным сроком на 1 год; - 14.12.2006г. приговором Ленинского районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края по ст.161 ч.1 УК РФ к исправительным работам на 1 год с удержанием в доход государства 10% заработка; - 19.01.2007г. приговором Ленинского районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края по ст.30 ч.3 – ст.161 ч.1 УК РФ, ст.73 УК РФ к исправительным работам на 1 год с удержанием в доход государства 10 % заработка, условно с испытательным сроком на 1 год; - 04.09.2007г. приговором Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края по ст.30 ч.3 – ст.161 ч.2 п. «а,г» УК РФ, ст.161 ч.2 п.п. «а,г» УК РФ, ст.161 ч.2 п.п. «а,г» УК РФ, 161 ч.2 п. «а» УК РФ, 69 ч.3 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа. В соответствии со ст.70 УК РФ окончательно назначено 3 года 9 месяцев лишения свободы, без штрафа, с отбыванием наказания в воспитательной колонии. - 14.04.2010г. освобожден условно-досрочно на 8 месяцев 1 день. Осужден по ст.162 ч.1 УК РФ (в редакции ФЗ № 26-ФЗ от 7.03.2011г.) к 3 годам лишения свободы, без штрафа; По ст. 131 ч.1 УК РФ к 2 годам 6 месяцев лишения свободы; По ст. 161 ч.1 УК РФ (в редакции ФЗ № 26 от 7.03.2011г.) к 2 годам лишения свободы В соответствии со ст. 69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений 3 года 6 месяцев лишения свободы, без штрафа. В соответствии со ст. 79 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение от отбывания наказания по приговору Центрального районного суда г. Комсомольска-на- Амуре от 4.09.2007 года; На основании ст. 70 УК РФ – 4 года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Заслушав доклад судьи Сорокиной Е.А., пояснения адвоката Потехин Н.Н., поддержавшего доводы кассационного представления, потерпевшую ФИО4, просившую приговор суда оставить без изменения, мнение прокурора Нудман И.В., поддержавшей доводы кассационного представления и полагавшей приговор суда изменить, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Приговором суда Васильев И.Г. признан виновным: - в разбое, то есть нападении в целях хищения чужого имущества, совершенное с применением насилия опасного для жизни и здоровья и угрозой применения такого насилия; - неправомерном завладением автомобиля без цели хищения (угон); - изнасиловании, то есть половом сношении с применением насилия к потерпевшей. Преступления совершены 10.11.2010г., в г. Комсомольске на Амуре, при обстоятельствах, указанных в описательно- мотивировочной части приговора. В судебном заседании Васильев И.Г. вину признал полностью. Дело в суде рассмотрено в особом порядке принятия судебного решения, согласно главе 40 УПК РФ. В кассационном представлении заместитель прокурора г. Комосомольска-на Амуре ФИО6, считает, что приговор подлежит отмене, поскольку постановлен с неправильным применением уголовного закона, нарушением уголовно-процессуального закона. Полагает, что судимость Васильев И.Г. по приговору Центрального районного суда г. Комсомольска-на Амуре от 4.09.2007 года действительно не погашена, но не образует рецидива преступлений, поскольку Васильев И.Г. был осужден за совершение преступления, совершенного в несовершеннолетнем возрасте. Таким образом, судом неправильно установлено обстоятельство отягчающее наказание – рецидив преступлений. Кроме того, судом неправильно назначен вид исправительного учреждения, а именно в колонии строго режима. Согласно положениям ст. 58 УК РФ мужчинам, осужденным к лишению свободы за совершение тяжких преступлений, ранее не отбывавшим наказание в виде лишения свободы, надлежит отбывать наказание в исправительной колонии общего режима. Просит приговор суда отменить. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления судебная коллегия не находит оснований для отмены приговора суда. Описательно- мотивировочная часть приговора содержит описание преступных деяний, с обвинением в совершении которых согласился подсудимый, а также выводы суда о соблюдении условий постановления приговора без проведения судебного разбирательства. Действиям Васильев И.Г. дана правильная юридическая оценка: по ст.162 ч.1 УК РФ (в редакции ФЗ № 26-ФЗ от 7.03.2011г.); по ст. 131 ч.1 УК РФ; по ст. 161 ч.1 УК РФ (в редакции ФЗ №26- ФЗ от 7.03.2011г.) Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению по следующим основаниям. Основанием изменения приговора, в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 379 УК РФ, является неправильное применение уголовного закона. Из материалов уголовного дела видно, что Васильев И.Г. судим 4.09.2007 года приговором Центрального районного суда г. Комсомольска -на Амуре за преступление, совершенное в несовершеннолетнем возрасте. В соответствии с п. п. "б, в" ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет. В связи с чем, судебная коллегия не может согласиться с выводом суда о наличии в действиях осужденного рецидива преступлений. Указание на данное обстоятельство, признанное судом в качестве отягчающего наказание, из описательно-мотивировочной части приговора подлежит исключению, а наказание соразмерному смягчению. Поскольку наказание по ст.131 ч.1 УК РФ назначено осужденному Васильев И.Г. ниже низшего предела предусмотренного санкцией данной статьи, при этом не имеется ссылки на ст. 64 УК РФ и отсутствуют кассационное представление и кассационные жалобы, судебная коллегия приходит к выводу о применении ст. 64 УК РФ к назначенному Васильев И.Г. наказанию по ч.1 ст. 131 УК РФ, поскольку в силу ч.2 ст. 383 УПК РФ не может ухудшить положение осужденного. Кроме того, на основании изложенного, а также учитывая требования п. "а" ч. 2 ст. 58 УК РФ, вид исправительного учреждения для отбывания наказания Васильев И.Г. необходимо изменить с исправительной колонии строгого режима на исправительную колонию общего режима. На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 377, 378, п. 2 ч. 1 ст. 379, п. 1 ст. 382, определение" target="blank" data-id="34311">ст. 388 УПК РФ, судебная коллегия определила: Приговор Центрального районного суда г. Комсомольска-на Амуре от 5.04.2011 года в отношении Васильев И.Г. изменить: - исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на совершение Васильев И.Г. преступлений в условиях рецидива и признание этого обстоятельства отягчающим его наказание; - смягчить назначенное Васильев И.Г. наказание: по ст.162 ч.1 УК РФ до 2 лет 11 месяцев лишения свободы, без штрафа; по ст. 131 ч.1 УК РФ (с применением ст. 64 УК РФ) до 2 лет 5 месяцев лишения свободы; по ст. 161 ч.1 УК РФ до 1 года 11 месяцев лишения свободы; В силу ч.3 ст. 69 УК РФ назначить Васильев И.Г. наказание по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний в виде 3 лет 4 месяцев лишения свободы, без штрафа; В силу ст. 70 УК РФ назначить Васильев И.Г. наказание по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору Центрального районного суда г. Комсомольска-наАмуре от 4.09.2007 года (в виде 6 месяцев), определив окончательное наказание в виде 3 лет 10 месяцев лишения свободы, без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. В остальной части приговор оставить без изменения. Кассационное представление заместителя прокурора г.Комсомольска-на Амуре ФИО6 считать удовлетворенным частично. Председательствующий: В.И.Баннова Судьи В.В.Брусиловская Е.А.Сорокина