В суде первой инстанции дело рассматривал судья Лаиш Д.Г.

№ 22-3935

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе

председательствующего Кайдаковой Н.Л.

судей Королевой И.Б., Акулова В.Г.

при секретаре Ван Я.С.

рассмотрела в открытом судебном заседании 11 октября 2011 года кассационную жалобу осужденного Кузьмича А.В. на постановление Ленинского районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 27 мая 2011 года, которым

удовлетворено ходатайство осужденного Кузьмич А. В. о смягчении наказания вследствие издания Федерального закона № 26 от 07.03.2011 года «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации», имеющего обратную силу, в соответствии со ст.10 УК РФ.

Приговор Судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 28 июля 2000 года в отношении Кузьмича А.В. изменен, его действия переквалифицированы со ст.30 ч.3, ст.158 ч.2 п. «в» УК РФ (в редакции Федерального закона № 63 от 13.06.1996 года) на ст.30 ч.3, ст.158 ч.3 п. «а» УК РФ (в редакции Федерального закона № 26 от 07.03.2011 года), по которой назначено наказание в виде 4 лет 4 месяцев лишения свободы. В соответствии со ст.69 ч.3 УК РФ путем частичного сложения наказания окончательно назначено наказание в виде 19 лет 10 месяцев лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с зачетом в срок наказания предварительного заключения, с исчислением срока наказания с 22.09.1999 года. В остальной части приговор суда оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Королевой И.Б., пояснения Кузьмича А.В. и адвоката Слободенюк С.Ф. (представившего ордер №174 от 26 сентября 2011г.), поддержавших кассационную жалобу, мнение прокурора Ким Д.О., просившей постановление суда оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 28.07.2000 года Кузьмич А.В. осужден по ст.30 ч.3, ст.158 ч.2 п.п. «б, в» УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, без конфискации имущества; по ст.105 ч.2 п.п. «к, н» УК РФ к 17 годам лишения свободы. На основании ст.69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний назначено 20 лет лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии особого режима, с зачетом в срок наказания предварительного заключения, с исчислением срока наказания с 22.09.1999 года.

Постановлением Ванинского районного суда Хабаровского края от 13.07.2004 года приговор Судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 28.07.2000 года в отношении Кузьмича А.В. изменен, постановлено считать осужденным по ст.30 ч.3, ст.158 ч.2 п. «в» УК РФ (в редакции от 13.06.1996 года) к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, по ст.105 ч.2 п. «к» УК РФ (в редакции от 08.12.2003 года) к 17 годам лишения свободы. На основании ст.69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, окончательно определено 20 лет лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Исключено указание об особо опасном рецидиве преступлений.

Постановлением суда ходатайство осужденного о пересмотре приговора в соответствии со ст.10 УК РФ удовлетворено. Приговор Судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 28 июля 2000 года в отношении Кузьмича А.В. изменен, его действия переквалифицированы со ст.30 ч.3, ст.158 ч.2 п. «в» УК РФ (в редакции Федерального закона № 63 от 13.06.1996 года) на ст.30 ч.3, ст.158 ч.3 п. «а» УК РФ (в редакции Федерального закона № 26 от 07.03.2011 года), по которой назначено наказание в виде 4 лет 4 месяцев лишения свободы. В соответствии со ст.69 ч.3 УК РФ путем частичного сложения наказания окончательно назначено 19 лет 10 месяцев лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с зачетом в срок наказания предварительного заключения, с исчислением срока наказания с 22.09.1999 года. В остальной части приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе Кузьмич А.В. просит постановление суда отменить, мотивируя тем, что суд необоснованно переквалифицировал его действия со ст.30 ч.3, ст.158 ч.2 п. «в» УК РФ на ст.30 ч.3, ст.158 ч.3 п. «а» УК РФ (в редакции Федерального закона № 26 от 07.03.2011 года), поскольку преступление, предусмотренное ст.158 ч.2 п. «в» УК РФ, относится к категории преступлений средней тяжести, а преступление, предусмотренное ст.158 ч.3 п. «а» УК РФ, к категории тяжких преступлений. Таким образом, судом ухудшено его положение. При рассмотрении его ходатайства судом не учтены требования ст.60 УК РФ, не приняты во внимание смягчающие наказание обстоятельства: явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления, признание вины. Поскольку им совершено покушение на преступление, предусмотренное ст.158 ч.2 п. «в» УК РФ, относящееся к категории преступлений средней тяжести, смягчающими наказание обстоятельствами признана явка с повинной и активное способствование раскрытию преступления, то срок наказания не мог превышать 2/3 от ? от 5 лет лишения свободы. Кроме того, суд не учел, что Федеральным законом № 26 от 07.03.2011 года из санкции ст.158 ч.2 УК РФ исключено наказание в виде лишения свободы.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы Кузьмич А.В., судебная коллегия находит постановление суда подлежащим изменению из-за неправильного применения уголовного закона.

В соответствии со ст.7ч.4УПК РФ постановление суда должно быть законным, обоснованным и мотивированным.

Так приговором судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 28 июля 2000г.( с учетом постановления Ванинского районного суда Хабаровского края от13 июля 2004г. -л.д.6, 8) Кузьмич признан виновным в покушении на кражу, совершенном с незаконным проникновением в жилище, и осужден по ст.30ч.3, ст.158 ч.2 п.в УК РФ в редакции Федерального закона от 13 июня 1996г..

Санкция ст.158ч.2п.вУК РФ в названной редакции предусматривала наказание в виде лишения свободы на срок от 2 до 6лет со штрафом в размере до пятидесяти минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного месяца либо без такового, совершенное деяние в соответствии со ст.15 ч.4УК РФ относилось к тяжкому преступлению.

Уголовная ответственность за кражу с незаконным проникновением в жилище по действующему закону наступает по ст.158ч.3п.а УК РФ, санкцией которой предусмотрено до 6лет лишения свободы со штрафом в размере до 80 тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев или без такового и с ограничением свободы на срок до полутора лет или без такового. Деяние также относится к тяжкому преступлению.

Принимая во внимание, что согласно ст.9 ч.1УК РФ преступность и наказуемость деяния определяется уголовным законом, действующим во время совершения этого преступления; изменения, внесенные в санкцию ст.158 ч.3 УК РФ Федеральным законом №26 от 7марта 2011г., улучшают положение осужденного, коллегия приходит к мнению, что действия Кузьмич должны быть квалифицированы по ст.30ч.3, ст.158ч.2п. вУК РФ в редакции Федерального закона от 13 июня 1996г., сниженное судом наказание оставить без изменения.

В санкцию ст.105ч.2УК РФ изменения не вносились.

Федеральным законом №26 от 7марта 2011г. наказание в виде лишения свободы из санкции ст.158ч.2 УК РФ не исключено, доводы кассационной жалобы в этой части коллегия находит необоснованными.

Приговором смягчающие наказание обстоятельства: явка с повинной и активное способствование раскрытию преступления признаны судом только по факту убийства.

Отягчающим наказание обстоятельством признан рецидив преступлений.

При таких обстоятельства положение ст.62 ч.1УК РФ о назначении наказания в виде 2\3 от 3\4 от 5лет ( за покушение на кражу с незаконным проникновением в жилище) к Кузьмич не применимы.

На основании изложенного и руководствуясь ст.377,378,388 УПК РФ, судебная коллегия

о п ре д е л и л а:

постановление Ленинского районного суда г. Комсомольска-на-Амуре от 27мая 2011г. в отношении Кузьмич А. В. изменить.

Считать его осужденным приговором судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 28 июля 2000г.( с учетом изменений, внесенных постановлением Ванинского районного суда Хабаровского края от 13 июля 2004г.) по ст.30ч.3, ст.158ч.2 п.в УК РФ (в редакции Федерального закона №63 от 13 июня 1996г.) к 4годам 4месяцам лишения свободы, в соответствии со ст.69ч.3 УК РФ(по совокупности преступлений, предусмотренных ст.30ч.3, ст.158ч.2п.вУК РФ, ст. 105ч.2п.к УК РФ) к 19 годам 10 месяцам лишения свободы.

В остальной части постановление Ленинского районного суда г.Комсомольска-на-Амуре от 27 мая 2011г., приговор судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 28 июля 2000г., постановление Ванинского районного суда хабаровского края от 13 июля 2004г. оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного считать удовлетворенной частично.

Председательствующий Кайдакова Н.Л.

Судьи Королева И.Б. Акулов В.Г.