В суде первой инстанции дело рассматривала судья Лаиш Д.Г.

№ 22-4487

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе

председательствующего Королевой И.Б.

судей Трубниковой М.Н., Приваловой Л.Ю.

при секретаре Ван Я.С.

рассмотрела в открытом судебном заседании 01 ноября 2011 года кассационное представление государственного обвинителя Белкина Д.Е., кассационную жалобу осужденного Таланцева А.А. на приговор Ленинского районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 23 июня 2011 года, которым

Тихомиров В. С., <данные изъяты>, не судимый,

осужден по ст.30 ч.3, ст.228.1 ч.2 п. «б» УК РФ с применением ст.64 УК РФ к 4 годам лишения свободы, без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью и без ограничения свободы. На основании ст.69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, определено наказание в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы, без штрафа, без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью и без ограничения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Пантюхин А. Ю., <данные изъяты>, не судимый,

осужден по ст.228.1 ч.2 п.п. «а, б» УК РФ с применением ст.64 УК РФ к 4 годам лишения свободы, без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью и без ограничения свободы. На основании ст.69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, определено наказание в виде 4 лет 9 месяцев лишения свободы, без штрафа, без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью и без ограничения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Таланцев А. А., <данные изъяты>, ранее судимый:

- 17.12.2001 года приговором Ленинского районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края (с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 13.10.2004 года) по ст.33 ч.5, ст.162 ч.2 п.п. «а, в, г», ст.69 ч.5 УК РФ к 8 годам 6 месяцам лишения свободы. Освобожден по отбытию наказания 03.07.2007 года,

осужден по ст.228.1 ч.2 п.п. «а, б» УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы, без штрафа и без ограничения свободы; по ст.30 ч.1, ст.228.1 ч.3 п. «г» УК РФ к 8 годам 6 месяцам лишения свободы, без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью и без ограничения свободы; по ст.228 ч.1 УК РФ к 1 году лишения свободы. На основании ст.69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний определено наказание в виде 9 лет 9 месяцев лишения свободы, без штрафа, без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью и без ограничения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Королевой И.Б., пояснения осужденного Пантюхина А.Ю. и адвоката Плотникова С.И.(представившего ордер № от ДД.ММ.ГГГГ), осужденного Таланцева А.А. и адвокатов Резановой Т.А.(представившей ордер № от ДД.ММ.ГГГГ),поддержавших кассационную жалобу, пояснения адвоката Черныш Д.С. (представившего ордер№ от ДД.ММ.ГГГГ), мнение прокурора Ким Д.О., поддержавшей доводы кассационного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Тихомиров В.С. осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере – гашишного масла в количестве 0,52гр., совершенное с 19 часов 15 минут до 19 часов 30 минут 03.03.2010 года в <адрес> путем продажи ФИО11 указанного наркотического средства при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

Пантюхин А.Ю., Таланцев А.А., каждый, осужден за незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, совершенный:

- с 12 часов 10 минут 14.09.2009 года до 11 часов 30 минут 15.09.2009 года путем сбыта Пантюхиным А.Ю. в <адрес> героина в количестве 0,03гр. ФИО13,

- около 13 часов 40 минут 21.09.2009 года путем сбыта Пантюхиным А.Ю. в <адрес> героина в количестве 0,695гр. ФИО13,

при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

Тихомиров В.С., Пантюхин А.Ю., Таланцев А.А., каждый, осужден за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере, совершенное:

- с 17 часов 20 минут до 18 часов 29.03.2010 года путем сбыта Тихомировым В.С. в районе «<данные изъяты>» <адрес>, героина в крупном размере -в количестве 0,81гр. ФИО17,

- с 11 часов 35 минут до 12 часов 30 минут 02.04.2010 года путем сбыта Тихомировым В.С. в районе «<данные изъяты>» <адрес> героина в крупном размере в количестве 0,77гр. ФИО17,

- с 12 часов 45 минут до 12 часов 55 минут 16.04.2010 года путем сбыта Тихомировым В.С. в подъезде <адрес> героина в крупном размере в количестве 0,725гр. ФИО18,

- с 20 часов 07 минут до 20 часов 10 минут 16.04.2010 года путем сбыта Тихомировым В.С. около <адрес> героина в крупном размере в количестве 0,87гр. ФИО23,

- путем хранения Тихомировым В.С. по месту своего жительства – <адрес> героина в количестве 16,87гр. с целью последующего незаконного сбыта, до момента его изъятия в ходе обыска, проведенного сотрудниками наркоконтроля с 21 часа 55 минут 16.04.2010 года до 00 часов 20 минут 17.04.2010 года,

- путем хранения Таланцевым А.А. по месту своего жительства – <адрес> героина в количестве 81,99гр. с целью последующего незаконного сбыта, до момента его изъятия в ходе обыска, проведенного сотрудниками наркоконтроля с 01 часа 10 минут до 02 часов 50 минут 17.04.2010 года,

при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

Таланцев А.А. осужден за незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере – гашишного масла в количестве 0,56гр., совершенное путем хранения указанных наркотических средств по месту своего жительства - <адрес>, до момента их изъятия в ходе обыска, проведенного сотрудниками наркоконтроля с 01 часа 10 минут до 02 часов 50 минут 17.04.2010 года при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В кассационном представлении прокурор просит приговор суда отменить в связи с несоответствием выводов суда фактическим обстоятельствам уголовного дела, нарушением уголовно-процессуального закона, неправильным применением уголовного закона, уголовное дело направить в тот же суд на новое рассмотрение в ином составе суда, мотивируя тем, что органом предварительного расследования Тихомиров В.С. обвинялся в совершении преступлений, предусмотренных ст.30 ч.3, ст.228.1 ч.2 п. «б» УК РФ, ст.228.1 ч.2 п.п. «а, б» УК РФ – по двум эпизодам, ст.30 ч.3, ст.228.1 ч.2 п.п. «а, б» УК РФ, ст.30 ч.1, ст.228.1 ч.3 п. «г» УК РФ. Приговором суда он признан виновным в совершении преступлений, предусмотренных ст.30 ч.3, ст.228.1 ч.2 п. «б» УК РФ, ст.30 ч.1, ст.228.1 ч.3 п. «г» УК РФ. Пантюхин А.Ю. обвинялся в совершении преступлений, предусмотренных ст.228.1 ч.2 п.п. «а, б» УК РФ – по трем эпизодам, ст.30 ч.3, ст.228.1 ч.2 п.п. «а, б» УК РФ, ст.30 ч.1, ст.228.1 ч.3 п. «г» УК РФ. Приговором суда он признан виновным в совершении преступлений, предусмотренных ст.228.1 ч.2 п.п. «а, б» УК РФ, ст.30 ч.1, ст.228.1 ч.3 п. «г» УК РФ. Таланцев А.А. обвинялся в совершении преступлений, предусмотренных ст.228.1 ч.2 п.п. «а, б» УК РФ – по трем эпизодам, ст.30 ч.3, ст.228.1 ч.2 п.п. «а, б» УК РФ, ст.30 ч.1, ст.228.1 ч.3 п. «г» УК РФ – по двум эпизодам, ст.228 ч.1 УК РФ. Решение суда о переквалификации действий подсудимых принято не обоснованно, их действия органом предварительного расследования квалифицированы правильно, поскольку преступные деяния не охватывались единым умыслом, что подтверждается временными промежутками между сбытами наркотических средств, ряд преступлений совершены не совместно, а по отдельности.

В кассационной жалобе Таланцев А.А. просит приговор суда отменить в связи с несоответствием выводов суда фактическим обстоятельствам уголовного дела, уголовное дело направить на новое судебное рассмотрение, мотивируя тем, что доказательства совершения им преступлений, предусмотренных ст.228.1 ч.2 п.п. «а, б», ст.30 ч.1, ст.228.1 ч.3 п. «г» УК РФ, отсутствуют. К пояснениям подсудимых Пантюхина А.Ю. и Тихомирова В.С. нужно отнестись критически, поскольку они дали ложные показания, с целью придания себе менее активной роли в совершении групповых преступлений, что влечет за собой назначение им более мягкого наказания. Также следует отнестись критически к показаниям братьев ФИО17, поскольку они являются потребителями наркотических средств. Содержание прослушанных телефонных переговоров не доказывает его причастность к совершению преступлений. Судом не дана оценка показаниям свидетеля ФИО24, данным на предварительном следствии о том, что перед задержанием Таланцева к нему приходил Пантюхин. После ухода которого в квартире остался пакет, добровольно выданный Таланцевым при обыске квартиры сотрудниками наркоконтроля. Показания этого свидетеля доказывают его непричастность к совершению преступления, предусмотренного ст.30 ч.1, ст.228.1 ч.3 п. «г» УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления прокурора и кассационной жалобы осужденного, судебная коллегия находит вывод суда о виновности Тихомирова В.С. в совершении преступления, предусмотренного ст.30 ч.3, ст.228.1 ч.2 п. «б» УК РФ (покушения на незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере, не доведенного до конца по обстоятельствам, не зависящим от виновного лица), виновности Пантюхина А.Ю. и Таланцева А.А. (каждого) в совершении преступления, предусмотренного ст.228.1 ч.2 п.п. «а, б» УК РФ (незаконном сбыте наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере), виновности Пантюхина А.Ю., Таланцева А.А., Тихомирова В.С. (каждого) в совершении преступления, предусмотренного ст.30 ч.1, ст.228.1 ч.3 п. «г» УК РФ (приготовления к незаконному сбыту наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере, не доведенного до конца по независящим от виновных лиц обстоятельствам), виновности Таланцева А.А. в совершении преступления, предусмотренного ст.88 ч.1 УПК РФ.

В судебном заседании Пантюхин А.Ю. свою вину в совершении преступлений признал полностью, давать показания отказался.

Из оглашенных в судебном заседании показаний Пантюхина А.Ю. следует, что он длительное время знаком с Таланцевым А.А. и Тихомировым В.С.. Примерно в начале августа 2009 года Таланцев предложил продавать героин, который будет ему поставлять. С каждого проданного грамма героина он мог себе оставлять <данные изъяты>, с предложением он согласился. Продавал героин до сентября 2009 года, наркотики у него приобретали ФИО35, ФИО17 и ФИО37, парень по имени ФИО38, который покупал героин с конца лета – начала осени 2009 года. С ноября 2009 года по январь 2010 года он наркотики не употреблял и не продавал. В феврале 2010 года к нему домой приехал Таланцев, сказал о долге в <данные изъяты>, предложил его погасить, торгуя героином по следующей схеме: Таланцев будет давать ему героин по цене <данные изъяты> за грамм, он будет продавать 1 грамм героина за <данные изъяты>, с каждых 5 грамм отдавать Таланцеву <данные изъяты> в счет долга, а <данные изъяты> оставлять себе. Он с предложением Таланцева согласился. Последний сказал, что героин у него будут покупать ФИО17 и ФИО37, ФИО35. По данной схеме он торговал героином примерно до марта 2010 года, полностью погасил долг перед Таланцевым, и решил дальше продолжить продавать героин. Чтобы обезопасить себя от правоохранительных органов он предложил торговать героином Тихомирову В.С., который являлся потребителем наркотических средств, нигде не работал и нуждался в деньгах. Тихомиров с его предложением согласился и стал продавать героин ФИО35, ФИО17 и ФИО37. Героин для сбыта брал у Таланцева, приносил Тихомирову домой примерно два раза в неделю в количестве от 10 до 20 грамм, которые Тихомиров хранил у себя дома, часть наркотика брал для личного употребления. Вырученные от продажи героина деньги Тихомиров отдавал ему, он на эти деньги покупал у Таланцева новую партию героина,оставшиеся деньги делил с Тихомировым поровну. Тихомиров отдавал покупателям героин на лестничной площадке около своей квартиры, иногда во дворе дома или где-нибудь на улице. По такой схеме они сбывали героин с двадцатых чисел марта до 16.04.2010 года. Изъятый 16.04.2010 года сотрудниками наркоконтроля в ходе обыска по месту жительства Тихомирова героин в количестве 20гр. он в этот же день приобрел у Таланцева для последующей продажи. По телефону разговоры о продаже героина велись в зашифрованном виде (т.1 л.д.70-72, т.2 л.д.62, т.6 л.д.57-58).

В судебном заседании Тихомиров В.С. свою вину в совершении преступлений признал полностью, давать показания отказался.

Из оглашенных в судебном заседании показаний Тихомирова В.С. следует, что с осени 2009 года по март 2010 года он занимался сбытом «химки», то есть наркотического средства – гашишного масла, смешанного с табаком, расфасованного в папиросы, по цене <данные изъяты> за 1 папиросу. Осенью 2009 года он узнал, что Пантюхин торгует героином, который берет у Таланцева А. А.. В марте 2010 года Пантюхин предложил ему заняться сбытом героина по следующей схеме: привезенный Пантюхиным от Таланцева героин он, Тихомиров, должен был продавать ФИО17 и ФИО37, а также ФИО35, вырученные от продажи наркотиков деньги делить поровну. Он с предложением Пантюхина согласился. Наркотическое средство Пантюхин приносил ему два раза в неделю в количестве 10-20 грамм, часть героина они брали для личного употребления. ФИО35 и ФИО17 приобретали у него героин практически каждый день, иногда по несколько раз за день, наркотики им он передавал во дворе своего дома или на лестничной площадке около своей квартиры. За новой партией героина Пантюхин ездил домой к Таланцеву, иногда ездили к Таланцеву вместе. 16.04.2010 года Пантюхин приобрел у Таланцева 20гр. героина, привез к нему домой; часть наркотического средства они употребили, оставшаяся часть, предназначенная для продажи, изъята в ходе обыска (т.1 л.д.79-80, 89, т.3 л.д.17, т.6 л.д.12-13).

Коллегия не находит оснований ставить под сомнение достоверность показаний Пантюхина А.Ю. и Тихомирова В.С., данных на предварительном следствии, поскольку они подробны, последовательны, логичны, согласуются с другими доказательствами, даны в присутствии адвоката, подтверждены подсудимыми в судебном заседании. Оснований для оговора Пантюхиным и Тихомировым Таланцева А.А. коллегия не усматривает.

В судебном заседании Таланцев А.А. пояснил, что признает вину в совершении преступления, предусмотренного ст.228 ч.1 УК РФ, по обвинению в совершении остальных преступлений вину не признает, от дачи показаний отказался.

Из оглашенных в судебном заседании показаний Таланцева А.А. следует, что героин, обнаруженный и изъятый в ходе обыска, произведенного 16.04.2010 года сотрудниками наркоконтроля, к нему домой принес Пантюхин Андрей, разрешив часть наркотика взять для личного употребления (т.1 л.д.117-118).

Факт покушения Тихомирова В.С. на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере – гашишного масла в количестве 0,52г ФИО11 03.03.2010 года подтверждается оглашенными в судебном заседании на основании ст.281 ч.1 УПК РФ показаниями свидетелей ФИО11, ФИО9, ФИО10, а также материалами дела: документами оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» от 03.03.2010 года (т.1 л.д.8-12); заключением эксперта № (т.1 л.д.25-26), в соответствии с которым растительная масса, находящаяся в трех папиросах, является смесью табака с наркотическим средством кустарного изготовления-гашишным маслом, количество которого в высушенном виде составило 0,52г.

Свидетель ФИО11 поясняла, что 03.03.2010 года принимала участие в оперативно-розыскном мероприятии «проверочная закупка» в качестве покупателя наркотических средств (гашишного масла) у Тихомирова В.С., кроме нее участвовали сотрудница наркоконтроля и двое понятых. Приобретенные за <данные изъяты> у Тихомирова В.С. в его квартире по <адрес> три папиросы с гашишным маслом в присутствии понятых были у нее изъяты сотрудницей наркоконтроля (т.1 л.д.18-19).

Указание в описательно-мотивировочной части приговора о квалификации действий Тихомирова по ст.30ч.3, ст.228ч.2п.бУК РФ, как покушения на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, вместо ст.30ч.3, ст.228.1ч.2п.бУК РФ, следует признать технической опечаткой, допущенной при составлении текста приговора, не влекущей его изменение.

Факт незаконного сбыта Таланцевым А.А. и Пантюхиным А.Ю. группой лиц по предварительному сговору 21.09.2009 года героина ФИО13 подтверждается оглашенными в судебном заседании на основании ст.281 ч.1 УПК РФ показаниями свидетелей ФИО13 и ФИО12, а также материалами дела: протоколом осмотра места происшествия от 21.09.2009 года, согласно которому 21.09.2009 года у ФИО13 изъяты свертки с порошкообразным веществом (т.5 л.д.35-38); заключением эксперта № от 07.10.2009 года, в соответствии с которым вещество, находящееся в трех свертках из фольгированной бумаги и бумажном свертке, изъятых 21.09.2009 года у ФИО13, является наркотическим средством – героином в количестве 0,185гр. и 0,51гр. соответственно (т.5 л.д.43-45).

Свидетель ФИО13 пояснил о том, что в августе 2009 года он познакомился с парнем по имени ФИО57, проживающим в микрорайоне «<данные изъяты>» <адрес>, который занимался сбытом героина. С конца августа 2009 года до 21.09.2009 года приобретал у него героин для личного употребления и продажи. 21.09.2009 года он встретился с ним в <адрес> и приобрел 1 грамм героина, который расфасовал по бумажным сверткам. Около 16 часов был задержан сотрудниками милиции, свертки с героином изъяты (т.5 л.д.54-55, 151-152).

Из оглашенных в судебном заседании на основании ст.281 ч.1 УПК РФ показаний свидетеля ФИО12 следует, что с начала августа по 21 сентября 2009 года он совместно с ФИО13 занимался сбытом героина, при этом ФИО13 давал ему героин партиями, расфасованный на чеки, которые он развозил клиентам, вырученные деньги отдавал ФИО13. В августе 2009 года он познакомился с ФИО57 по прозвищу «<данные изъяты>»,который приобретал у него героин. В сентябре 2009 года ФИО13 для последующей продажи приобретал героин у парня по имени ФИО57, проживающего в микрорайоне «<данные изъяты>» (т.5 л.д.61-63).

Приговором Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре 3 февраля 2010г. ФИО13 признан виновным, в том числе и в приготовлении к незаконному сбыту героина в количестве 0,695г, приобретенного у неустановленных лиц, изъятого в ходе личного досмотра 21сентября 2009г. (л.д.174-179 том5).

В соответствии с актом «проверочной закупки» от 15.09.2009 года ФИО14 приобрел у парня по имени ФИО57 по прозвищу «<данные изъяты>» за <данные изъяты> сверток с веществом (т.5 л.д.17-21); согласно заключению эксперта № от 21.09.2009 года (т.5 л.д.26) вещество в свертке, изъятом у ФИО14 15.09.2009 года, является наркотическим средством – героином в количестве 0,03гр. (т.5 л.д.26).

Из показаний ФИО13 и ФИО12 следует, что героин ФИО13 приобретал у Пантюхина, передавал для сбыта ФИО12, последний сбывал героин определенному кругу лиц, в том числе ФИО57 по прозвищу «<данные изъяты>»-как было установлено это ФИО57, который в ходе следствия допрошен не был. ФИО12 показаний о сбыте ФИО57 по прозвищу «<данные изъяты>» 15сентября 2009г. героина в количестве 0,03г не давал. Таким образом, не установлено у кого приобрел ФИО57 по прозвищу «<данные изъяты>», сбытый ФИО14 15сентября 2009г. в ходе проверочной закупки героин: у ФИО12 или другого лица.

При таких обстоятельствах, приговор в части осуждения Пантюхина А.Ю. и Таланцева А.А. за незаконный сбыт героина в количестве 0,03г ФИО13 в период с 12час.10минут 14сентября 2009г. до 11 часов 30минут 15сентября 2009г. подлежит отмене из-за несоответствия выводов суда, изложенных в приговоре, обстоятельствам уголовного дела, установленным судом, уголовное дело в этой части прекращению в отношении каждого на основании ст.27ч.1п.1 УПК РФ (непричастности к совершению преступлению).

Факт приготовления Таланцевым А.А., Пантюхиным А.Ю., Тихомировым В.С. к незаконному сбыту наркотических средств группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере, путем сбыта Тихомировым героина 29.03.2010 года и 02.04.2010 года ФИО17, 16.04.2010 года - ФИО18, 16.04.2010г.-ФИО23, хранения Тихомировым героина в количестве 16,87г, а также самостоятельно Таланцевым –героина в количестве 81,99г подтверждается показаниями свидетелей, материалами дела.

Из документов оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» от 29.03.2010 года следует, что ФИО15 приобрел у ФИО19 за <данные изъяты> полимерный сверток с веществом (т.3 л.д.29-31);согласно заключения эксперта № от 05.04.2010 года вещество, находящееся в полимерном свертке, изъятом 29.03.2010 года у ФИО15, является героином в количестве 0,81гр. (т.3 л.д.41-42). Из документов оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» от 02.04.2010 года следует, что ФИО16 приобрел у ФИО17 за 5000 рублей полимерный сверток с веществом (т.1 л.д.136-138); согласно заключения эксперта № от 19.04.2010 года вещество в полимерном свертке, изъятом 02.04.2010 года у ФИО16, является героином в количестве 0,77гр. (т.1 л.д.148-149); из протокола личного досмотра от 16.04.2010 года видно, что у ФИО18 изъят сверток с веществом (т.2 л.д.118); согласно заключения эксперта № от 16.05.2010 года вещество, изъятое 16.04.2010 года у ФИО18, является героином в количестве 0,725гр. (т.2 л.д.136);

Свидетель ФИО17 в судебном заседании показал, что 16.04.2010 года его с братом – ФИО18 задержали сотрудники милиции, изъяли героин, который он с братом приобрел у Тихомирова В. С.. Подтвердил показания, данные на предварительном следствии о том, что с сентября по декабрь 2009 года он и брат – ФИО18 приобретали героин у Пантюхина А.Ю.. С декабря 2009 года по январь 2010 года он с братом приобретал героин у Таланцева А. А., с которым его познакомил Пантюхин А.Ю., со слов Таланцева он знал, что героин для продажи Пантюхину давал Таланцев. В январе 2010 года Таланцев сказал, что больше не будет продавать им героин, теперь покупать героин они будут у Пантюхина. С января по февраль 2010 года он с братом покупал героин у Пантюхина. В феврале 2010 года Пантюхин предложил им приобретать героин у парня по имени ФИО65- Тихомирова В. С.. С этого времени они стали покупать героин только у Тихомирова, иногда приезжали к нему до 3-4 раз в день, почти всегда героин у Тихомирова приобретал он, иногда приезжал вместе с братом. Героин с братом приобретал, как для личного употребления, так и для продажи. На прослушанных телефонных переговорах разговор о приобретении героина велся в зашифрованной форме (т.6 л.д.155-156).

Свидетель ФИО18 в судебном заседании пояснил, что в 2009 году приобретал героин у Пантюхина, потом стал покупать героин у Тихомирова. Наркотические средства Пантюхину и Тихомирову предоставлял Таланцев. 16.04.2010 года его задержали сотрудники милиции и изъяли у него наркотическое средство. Подтвердил показания, данные на предварительном следствии о том, что с сентября по декабрь 2009 года он и его брат – ФИО17 приобретали героин у Пантюхина А.Ю. С декабря 2009 года по январь 2010 года он с братом приобретал героин у Таланцева А. А., со слов Пантюхина он знал, что героин для продажи Пантюхину давал Таланцев. В январе 2010 года Таланцев сказал, что больше не будет продавать им героин, теперь покупать героин они будут у Пантюхина. С января по февраль 2010 года он с братом покупал героин у Пантюхина. В феврале 2010 года Пантюхин предложил им приобретать героин у парня по имени ФИО65, то есть Тихомирова В. С.. С этого времени они стали покупать героин у Тихомирова, иногда приезжали к нему до 3-4 раз в день, почти всегда героин у Тихомирова приобретал его брат, иногда он ездил к Тихомирову вместе с братом. Героин с братом покупал, как для личного употребления, так и для продажи. На прослушанных телефонных переговорах разговор о приобретении героина велся в зашифрованной форме (т.1 л.д.156-157, т.6 л.д.17-18).

Коллегия не находит оснований ставить под сомнение достоверность показаний свидетелей ФИО18 и ФИО17, данных на предварительном следствии, поскольку они подробны, последовательны, логичны, согласуются с другими доказательствами, подтверждены в судебном заседании, доказательств того, что показания давались свидетелями в состоянии наркотического опьянения, не имеется.

Из оглашенных в судебном заседании на основании ст.281 ч.1 УПК РФ показаний свидетеля ФИО19 следует, что в марте 2010 года он несколько раз помогал приобрести героин своим знакомым для личного употребления, наркотическое средство покупал у ФИО17 (т.3 л.д.54-55, 61).

Из оглашенных в судебном заседании на основании ст.281 ч.1 УПК РФ показаний свидетеля ФИО20 следует, что 29.03.2010 года он принимал участие в оперативно-розыскном мероприятии «проверочная закупка» в качестве покупателя наркотических средств у ФИО19, участвовали помимо него двое понятых и оперативный сотрудник. Он встретился с ФИО19 у <адрес>, передал деньги, тот зашел во второй подъезд этого дома, через некоторое время вышел и отдал сверток с героином (т.3 л.д.49).

Свидетель ФИО16 пояснял, что с февраля 2010г. приобретал у ФИО17 героин для личного употребления. 2 апреля 2010г. участвовал в проведении проверочной закупки у ФИО17, в ходе которой приобрел у него героин за <данные изъяты>. Героин ФИО17 приобретал у ФИО65 и парня по прозвищу «<данные изъяты>» (том3 л.д.15).

Незаконный сбыт Тихомировым 16.04.2010 года героина ФИО23 подтверждается показаниями свидетелей ФИО23, ФИО21, ФИО22, документами оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» от 16.04.2010 года (т.2 л.д.81-88); заключением эксперта № от 22.04.2010 года (т.2 л.д.98).

Свидетель ФИО23 в судебном заседании показал, что 16.04.2010 года принимал участие в оперативно-розыскном мероприятии «проверочная закупка» в качестве покупателя наркотических средств у парня по имени ФИО65, проживающего в микрорайоне «<данные изъяты>» по <адрес>, помимо него участвовали двое понятых и оперативный сотрудник. Он встретился со ФИО65 возле его квартиры, отдал ему деньги, получил полимерный сверток с героином (л.д.245 том9).

Незаконное хранение Тихомировым В.С. по месту своего жительства – <адрес> героина в количестве 16,87гр. с целью последующего незаконного сбыта совместно с Таланцевым А.А. и Пантюхиным А.Ю. подтверждается показаниями свидетелей ФИО21 и ФИО22, а также материалами дела: протоколом обыска, согласно которому с 21 часа 55 минут 16.04.2010 года до 00 часов 20 минут 17.04.2010 года в ходе обыска <адрес>, где проживал Тихомиров В.С., обнаружены и изъяты 14 полимерных свертков с порошкообразным веществом, 6 полимерных свертков с порошкообразным веществом, 1 бумажный сверток с порошкообразным веществом, электронные весы. Тихомиров В.С. при этом пояснил, что на электронных весах Пантюхин взвешивал наркотическое средство, а Пантюхин А.Ю. пояснил, что свертки расфасованы Таланцевым Альбертом и переданы ему; он, Пантюхин, принес их Тихомирову для последующего сбыта (т.1 л.д.43-45); заключением эксперта № от 18.05.2010 года, согласно которому вещество в свертке, изъятом в ходе обыска в квартире Тихомирова В.С., является героином в количестве 0,2гр. (т.1 л.д.212-213); заключением эксперта № от 17.04.2010 года, согласно которому вещество в свертках, изъятых в ходе обыска в квартире Тихомирова В.С., является героином в количестве 11,39гр. и 5,28гр. (т.1 л.д.60-61).

Незаконное хранения Таланцевым А.А. по месту своего жительства – <адрес> гашишного масла в крупном размере, в количестве-0,56г без цели сбыта, героина в особо крупном размере, в количестве 81,99гр. с целью последующего незаконного сбыта подтверждается показаниями свидетелей ФИО21 и ФИО22, а также материалами дела: протоколом обыска от 17.04.2010 года, согласно которому в ходе обыска по месту жительства Таланцева А.А. – <адрес> обнаружены и изъяты: пачка из-под сигарет «<данные изъяты>» с 10 полимерными свертками с веществом, пакет с порошкообразным веществом; пакет со светлым порошкообразным веществом, два бумажных свертка с растительной массой темного цвета. Таланцев пояснил, что порошкообразное вещество –это героин, растительная масса-это «химка», наркотические средства он приобрел и хранил для личного употребления (т.1 л.д.168-173); заключением эксперта № от 17.04.2010 года, согласно которому вещество, находящееся в свертках, изъятых 17.04.2010 года в ходе обыска является героином в количестве 9,15гр. и 72,84гр. (т.1 л.д.181-183), заключение эксперта № от 1 июня 2010г., согласно которому растительная масса, находящаяся в двух бумажных свертках, является смесью табака с наркотическим средством-гашишным маслом в количестве 0,56г(л.д.45-46том2).

Утверждение Таланцева о том, что изъятый при обыске героин ему принес Пантюхин, не подтверждается материалами дела.

При производстве обыска Таланцев А.А. об этом не пояснял. По окончании обыска замечаний от него не поступило.

Из оглашенных в судебном заседании на основании ст.281 ч.1 УПК РФ показаний свидетеля ФИО22 следует, что он принимал участие в качестве понятого при проведении обыска в <адрес> (по месту жительства Таланцева А.А.). Перед началом обыска Таланцев сказал, что в квартире имеются наркотические средства, указал их местонахождение, пояснил, что хранил их для личного употребления (т.3 л.д.88-89).

О том, что изъятое в ходе обыска по месту жительства Таланцева А.А. наркотическое средство – героин хранилось для последующего незаконного сбыта свидетельствует его количество – 81,99гр., размещение в удобной для сбыта расфасовке (полимерные пакетики с небольшим количеством наркотического средства в каждом), а также показания Пантюхина А.Ю. о том, что героин для последующего сбыта он приобретал у Таланцева А.А., показания Тихомирова В.С. о том, что Пантюхин брал героин для сбыта у Таланцева А.А., показания свидетелей ФИО18 и ФИО17 о том, что героин для сбыта Пантюхин брал у Таланцева.

В соответствии с примечанием № 1 к ст.228 УК РФ не может признаваться добровольной сдачей наркотических средств изъятие указанных средств при производстве следственных действий по их обнаружению и изъятию.

Как следует из постановления о производстве обыска в жилище от 16.04.2010 года (т.1 л.д.167) у органа предварительного расследования имелась информация о том, что по месту жительства Таланцева А.А. могут храниться наркотические средства, в связи с чем и проводился обыск.

На основании ст.240 ч.3 УПК РФ приговор может быть основан лишь на тех доказательствах, которые были исследованы в судебном заседании.

В судебном заседании свидетель ФИО24 не поясняла о том, что перед производством обыска в квартире, где она проживала вместе с Таланцевым А.А., приходил ФИО25, оставил на хранение пакет. Показания свидетеля ФИО24, данные на предварительном следствии, не оглашались(л.д.225 том9). Ходатайство об их оглашении не заявлялось. В связи с чем суд обоснованно не дал оценки показаниям ФИО24, данным в ходе следствия.

В соответствии с п.13 постановления Пленума Верховного суда РФ «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами…» от 15.06.2006 года в случае, когда лицо, имея умысел на сбыт наркотических средств, совершило такие действия в несколько приемов, реализовав лишь часть имеющихся у него указанных средств не образующую крупный или особо крупный размер, все содеянное им подлежит квалификации по части 3 статьи 30 УК РФ и соответствующей части статьи 228.1 УК РФ.

Как установлено судом и подтверждается доказательствами по уголовному делу, героин, приготовленный к последующему сбыту, хранился Таланцевым А.А. и Тихомировым В.С. по месту жительства. К Таланцеву А.А. регулярно приезжал за новой партией Пантюхин А.Ю., брал от 10 до 20 г и сбывал через Тихомирова В.С..При таких обстоятельствах, действия осужденных по незаконному сбыту героина 29 марта, 02 апреля, 16 апреля 2010 года, незаконному хранению с целью последующего сбыта героина правильно квалифицированы, как единое продолжаемое преступление, поскольку умысел осужденных был направлен на реализацию всего объема имеющихся у них наркотических средств.

Выйти за рамки предъявленного обвинения и квалифицировать все действия, как покушение на преступление, суд не мог в соответствии с положениями ст.252 УПК РФ.

Органом предварительного расследования Таланцев обвинялся в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере-героина в количестве 81,99г (л.д.132 том8).Суд признал Таланцева, Пантюхина,Тихомирова виновными в совершении преступления, предусмотренного ст.30ч.1, ст.228.1ч.3п.гУК РФ, в том числе по фактам сбыта Тихомировым наркотических средств 29 марта, 2 апреля, 16апреля 2010г., хранения героина в количестве 16,87г у Тихомирова по месту жительства и только Таланцева - по факту изъятия героина в количестве 81,99г.

При таких обстоятельствах указание в описательно-мотивировочной части приговора о приготовлении Таланцева группой лиц по предварительному сговору к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере-героина в количестве 81,99г (лист 4приговора) следует исключить.

Наличие между Таланцевым А.А. и Пантюхиным А.Ю. предварительного сговора на сбыт наркотических средств ФИО13 подтверждается показаниями Пантюхина А.Ю. о том, что реализуемый с августа по сентябрь 2009 года героин он брал у Таланцева А.А., деньги от проданного наркотического средства передавал Таланцеву, с каждого проданного грамма героина брал себе <данные изъяты>; показаниями свидетелей ФИО18 и ФИО17 о том, что приобретаемый ими у Пантюхина в сентябре героин ему давал Таланцев; показаниями Тихомирова В.С. о том, что героин, которым Пантюхин торговал в сентябре ему давал Таланцев А. А..

Предварительный сговор между Таланцевым, Тихомировым, Пантюхиным на приготовление к незаконному сбыту наркотических средств подтверждается показаниями Пантюхина А.Ю. о том, что в конце марта-апреле 2010 года героин он приобретал у Таланцева А.А., передавал для последующей реализации Тихомирову В.С., последний хранил героин у себя дома; на вырученные с продажи героина деньги приобретал новую партию героина у Таланцева, оставшиеся деньги делил пополам с Тихомировым, часть героина с Тихомировым оставлял для личного употребления; изъятый по месту жительства Тихомирова героин он приобрел в этот же день у Таланцева. Показаниями Тихомирова В.С. о том, что Пантюхин в марте 2010 года предложил ему заняться сбытом героина, при этом Пантюхин приобретал героин у Таланцева, отдавал ему, Тихомирову, для реализации; наркотическое средство он хранил у себя дома. За новой партией героина к Таланцеву ездил Пантюхин, иногда ездили вместе. От продажи героина он имел наркотическое средство для личного употребления и денежные средства; показаниями свидетелей ФИО18 и ФИО17 о том, что героин для продажи Пантюхину и Тихомирову давал Таланцев.

При назначении Таланцеву А.А., Пантюхину А.Ю., Тихомирову В.С. (каждому) наказания суд в соответствии с требованиями ст.60 ч.3 УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные о личности.

Обстоятельствами, смягчающими наказание Пантюхина и Тихомирова, признал активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления, признание своей вины в полном объеме, раскаянье в совершенных преступлениях, совершение преступления впервые, молодой возраст. Отягчающих наказание обстоятельств( у каждого) не установлено.

Обстоятельством, смягчающим наказание Таланцеву, суд признал признание вины в совершении преступления, предусмотренного ст.228ч.1УК РФ. В качестве отягчающего-рецидив преступлений.

Назначенное наказание соответствует требованиям закона, в том числе о его справедливости.

Учитывая отмену приговора в части осуждения Пантюхина и Таланцева за незаконный сбыт наркотических средств ФИО13 –героина в количестве 0,03г, назначенное каждому по ст.228.1ч.2 п.а,б УК наказание подлежит снижению.

На основании изложенного и руководствуясь ст.377,378,388 УПК РФ, судебная коллегия

о п р е д е л и л а:

приговор Ленинского районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 23 июня 2011г. в отношении Пантюхина А. Ю., Таланцева А. А. изменить:

-исключить из описательно-мотивировочной части указание о совершении Таланцевым А.А. по предварительному сговору приготовления к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере-героина в количестве 81,99г.Считать приготовление к незаконному сбыту совершенным Таланцевым А.А. в отношении наркотических средств в особо крупном размере-в количестве 81,99г,

-отменить в части осуждения каждого за сбыт с 12часов 10минут 14сентября 2009г. до 11часов 30минут 15сентября 2009г. ФИО13 героина в количестве 0,03г.Уголовное дело в этой части в отношении каждого прекратить на основании ст.27ч.1п.1УПК РФ ( в связи с непричастностью к совершению преступления).

Считать каждого осужденным по ст.228.1ч.2 п.а,б УК РФ за незаконный сбыт 21 сентября 2009г. героина в количестве 0,695г ФИО13,

-наказание, назначенное Пантюхину А.Ю. по ст.228.1ч.2п.а,бУК РФ с применением ст.64 УК РФ снизить до 2лет 6месяцев лишения свободы. На основании ст.69ч.3УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 228.1ч.2п.а,б УК РФ и ст. 30ч.1, ст.228.1 ч.3 п.гУК РФ, определить Пантюхину А.Ю. окончательно четыре года три месяца лишения свободы,

-наказание, назначенное Таланцеву А.А. по ст.228.1ч.2п.а,бУК РФ снизить до 5лет 2месяцев лишения свободы. В соответствии со ст.69ч.3УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст.228.1ч.2п.а,б УК РФ, ст.30ч.1,ст.228.1 ч.3п.г УК РФ, ст.228ч.1 УК РФ, определить Таланцеву А.А. окончательно девять лет пять месяцев лишения свободы.

В остальной части этот же приговор суда в отношении Пантюхина А.Ю., Таланцева А.А. и полностью в отношении Тихомирова В. С. оставить без изменения, кассационное представление государственного обвинителя Белкина Д.Е., кассационную жалобу осужденного Таланцева А.А.-без удовлетворения.

Председательствующий Королева И.Б.

Судьи Привалова Л.Ю. Трубникова М.Н.