В суде первой инстанции дело слушала судья Тощева Н.Ф.

Дело № 22-4299/11

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Хабаровск 20.10.2011 года.

Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе:

председательствующего Кайдаковой Н.Л.,

судей Акулова В.Г. и Привалова Л.Ю.

при секретаре Ван Я.С.,

рассмотрела в судебном заседании 20 октября 2011 года материалы дела по кассационной жалобе осужденного Кима Е.А. на постановление Ванинского районного суда Хабаровского края от 10 июня 2011 года, которым

ходатайство Кима Е.А., ДД.ММ.ГГГГ г.р., уроженца <адрес> о приведении в соответствие с действующим законодательством приговора Холмского городского суда Сахалинской области от 24 июля 2001 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Сахалинского областного суда от 09 января 2002 года удовлетворено.

Заслушав доклад судьи Акулова В.Г., и мнение прокурора Ким Д.О., полагавшей постановление суда оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Ким Е.А. приговором Военного суда Южно-Сахалинского гарнизона от 29 сентября 1999 года был осужден по ст.162 ч.2 п.п.«а,в» УК РФ, с применением ст.64 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы без конфискации имущества, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Постановлением Военного суда Южно-Сахалинского гарнизона от 05 сентября 2000 года приговор Военного суда Южно-Сахалинского гарнизона от 29 сентября 1999 года был изменен. Назначено местом отбывания наказания Киму Е.А. - исправительная колония строгого режима.

Он же, приговором Холмского городского суда Сахалинской области от 24 июля 2001 года (с учетом изменений внесенных кассационным определением судебной коллегией по уголовным делам Сахалинского областного суда от 09 января 2002 года и постановлением Смирныховского районного суда Сахалинской области от 09 июня 2004 года) осужден по ст.158 ч.2 п.п.«а,б,в» УК РФ (в редакции Федерального Закона от 08.12.2003г. №162-ФЗ), по ст.162 ч.2 п.п.«а,в» УК РФ, на основании ст.69 ч.5 УК РФ к 8 годам 9 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Постановлением Смирныховского районного суда Сахалинской области от 13 мая 2005 года освобожден условно-досрочно на 2 года 10 месяцев 01 день.

Он же, приговором Холмского городского суда Сахалинской области от 20 апреля 2009 года ( с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Сахалинского областного суда от 22 июля 2009 года) был осужден по ст.70 ч.1 УК РФ по совокупности приговоров к вновь назначенному наказанию частично в виде 1 года лишения свободы присоединена неотбытая часть наказания, назначенного по приговору Холмского городского суда Сахалинской области от 24 июля 2001 года и окончательно определено 11 лет лишения свободы без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

21 марта 2011 года осужденный Ким Е.А. обратился в Ванинский районный суд Хабаровского края с ходатайством о пересмотре приговора Холмского городского суда Сахалинской области от 24 июля 2001 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Сахалинского областного суда от 09.01.2002 года в порядке ст.10 УК РФ в соответствии с Федеральным законом РФ от 07.03.2011г. №26-ФЗ.

Постановлением Ванинского районного суда Хабаровского края от 10 июня 2011 года ходатайство осужденного Кима Е.А. было удовлетворено.

Приговор Холмского городского суда Сахалинской области от 24 июля 2001 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Сахалинского областного суда от 09 января 2002 года и постановление Смирныховского районного суда Сахалинской области от 09 июня 2004 года были изменены.

Действия Кима Е.А. переквалифицированы со ст.158 ч.2 п.п.«а,б,в» УК РФ (в редакции ФЗ от 08.12.2003г. №162-ФЗ) на ст.158 ч.2 п.«а,б,в» УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011г. №26-ФЗ), с назначением ему наказание по данной статье в виде 2 лет лишения свободы без ограничения свободы.

Постановлено считать Кима Е.А. осужденным по приговору Холмского городского суда Сахалинской области по ст.158 ч.2 п.п.«а,б,в» (в редакции Федерального Закона от 07.03.2011г. №26-ФЗ) к 2 годам лишения свободы, по ст.69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний определено 8 лет 3 месяца лишения свободы. На основании ст.69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначенных по настоящему приговору и по приговору Военного суда Южно-Сахалинского гарнизона от 29.09.1999 года и окончательно определено к отбытию 8 лет 9 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части судебные решения оставлены без изменения.

В кассационной жалобе осужденный Ким Е.А., не соглашаясь с постановлением суда, указывает, что Федеральным Законом от 07.03.2011г. №26-ФЗ были внесены изменения в ст.ст.158 ч.2 и в ст.162 ч.2 УК РФ которым из санкций данных статей был исключен минимальный предел наказания. В связи с исключением минимального предела наказания по ст.158 ч.2 УК РФ наказание может выражаться в назначении наказания в виде исправительных работ. При таких обстоятельствах просит учесть все имеющиеся обстоятельства, смягчающие его вину и снизить наказание, назначенное ему по приговору Холмского городского суда Сахалинской области от 24 июля 2001 года.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного, судебная коллегия находит постановление суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

В соответствии со ст.10 УК РФ, уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, в том числе отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость. Если новый уголовный закон смягчает наказание за деяние, которое отбывается лицом, то это наказание подлежит сокращению в пределах, предусмотренных новым уголовным законом.

Ходатайство осужденного Ким Е.А. рассмотрено судом первой инстанции в установленном законом порядке, в пределах своих полномочий, при соблюдении процедуры, предусмотренной законом и с учетом положений ст.ст.396, 397, 399 УПК РФ.

Суд, рассмотрев ходатайство осужденного Ким Е.А. в связи с изменениями, внесенными Федеральным законом от 07.03.2011г. №26-ФЗ «О внесении изменений в уголовный кодекс Российской Федерации», верно счел надлежащими переквалификацию действий осужденного по приговору Холмского городского суда Сахалинской области от 24 июля 2001 года (с учетом изменений внесенных кассационным определением судебной коллегией по уголовным делам Сахалинского областного суда от 09 января 2002 года и постановлением Смирныховского районного суда Сахалинской области от 09 июня 2004 года) в соответствии с изменившейся юридической оценкой деяния по ст.158 ч.2 УК РФ.

Кроме того, как следует из обжалуемого постановления, суд в своем постановлении указал, что при назначении наказания по ст.158 ч.2 УК РФ (в ред. Федеральным законом от 07.03.2011г. №26-ФЗ) суд учитывает, что в санкцию ст.158 ч.2 УК РФ в части назначения наказания в виде лишения свободы изменения не вносились. Поэтому суд не находит оснований для смягчения размера наказания по указанной статье.

При этом, как видно из представленных материалов, суд, постановив считать Ким Е.А. осужденным по приговору Холмского городского суда Сахалинской области от 24 июля 2001 года по ст.158 ч.2 п. «а,б,в» УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011г. № 26-ФЗ) к 2 годам лишения свободы, на основании ст.69 ч.3 УК РФ к 8 годам 3 месяцам лишения свободы, а на основании ст.69 ч.5 УК РФ к 8 годам 9 месяцам лишении свободы, в полном объеме не учел требования ст.10 ч.1 УК РФ, гласящей о том, что уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующее деяние до вступления такого закона в силу, в том числе и на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда РФ, выраженной в п.п.3.1 и 3.2 Постановления от 20.04.2006г. N 4-П, следует, что по буквальному смыслу ч.1 ст.10 УК РФ закон, улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу и подлежит применению в конкретном деле независимо от стадии судопроизводства, в которой должен решаться вопрос о применении этого закона, и независимо от того, в чем выражается такое улучшение - в отмене квалифицирующего признака преступления, снижении нижнего и (или) верхнего пределов санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ, изменении в благоприятную для осужденного сторону правил его Общей части, касающихся назначения наказания, или в чем-либо ином, а так же и положения ч.2 ст.10 УК РФ ставит лиц, уже отбывающих наказание, в неравное положение с теми лицами, в отношении которых приговор выносится после вступления нового уголовного закона в силу.

При таких обстоятельствах, оставление без изменения назначенного Ким Е.А. наказания по ст.158 ч.2 п. «а,б,в» УК РФ, нельзя было бы признать справедливым, поскольку ФЗ от 07 марта 2011г. №26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный Кодекс Российской Федерации», внесены изменения в ст.158 ч.2 УК РФ улучшающие положение осужденного, а именно исключены слова «от одного года» при назначении наказания в виде исправительных работ.

В связи с этим, судебная коллегия полагает необходимым в соответствии со ст.10 УК РФ и правовой позицией изложенной в Постановлении Конституционного Суда РФ от 20.04.2006г. N 4-П, снизить осужденному Ким Е.А. наказание по приговору Холмского городского суда Сахалинской области от 24 июля 2001 года (с учетом изменений внесенных кассационным определением судебной коллегией по уголовным делам Сахалинского областного суда от 09 января 2002 года и постановлением Смирныховского районного суда Сахалинской области от 09 июня 2004 года) по ст.158 ч.2 п.«а,б,в» УК РФ (в редакции ФЗ № 26 от 07.03.2011г.), и как следствие этого снизить осужденному наказание, назначенное ему в соответствии со ст.69 ч.3 и ч.5 УК РФ, а так же окончательно назначенное наказание по ст.70 УК РФ по приговору Холмского городского суда Сахалинской области от 20 апреля 2009 года (с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Сахалинского областного суда от 22 июля 2009 года).

Оснований для снижения осужденному Ким Е.А. наказания, назначенному ему по приговору Холмского городского суда Сахалинской области от 24 июля 2001 года по ст.162 ч.2 п.«а.в» УК РФ, как об этом в своей кассационной жалобу просит осужденной, с учетом ФЗ от 07.03.2011г. №26-ФЗ, судебная коллегия не находит, поскольку Ким Е.А. был осужден по ст.162 ч.2 п. «а,в» УК РФ ( в ред. ФЗ от 13.06.1996г. №63-ФЗ) - за разбой, то есть нападение в целях хищения чужого имущества, с угрозой применением насилия опасного для жизни и здоровья, группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в жилище, то есть по статье, в которую ФЗ от 07.03.2011г. №26-ФЗ изменения не вносились.

Кроме того, доводы осужденного о наличии в его действиях смягчающих вину обстоятельств, которые необходимо учесть при назначении ему наказания, не могут быть приняты судебной коллегией во внимание, поскольку данные обстоятельства не могут быть основанием снижения осужденному наказания на основании ст.10 УК РФ.

Существенных нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену постановления суда, либо иное его изменение, судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Постановление Ванинского районного суда Хабаровского края от 10 июня 2011 года в отношении Ким Е.А. – изменить.

Приговор Холмского городского суда Сахалинской области от 24 июля 2001 года, кассационное определение судебной коллегией по уголовным делам Сахалинского областного суда от 09 января 2002 года и постановление Смирныховского районного суда Сахалинской области от 09 июня 2004 года – изменить.

В связи с переквалификацией постановлением Ванинского районного суда Хабаровского края от 10 июня 2011 года действий осужденного Ким Е.А. на ст.158 ч.2 п.«а,б,в» УК РФ (в ред.ФЗ от 07.03.2011г. №26-ФЗ) смягчить назначенное ему наказание по данной статье с 2 лет лишения свободы до 1 года 11 месяцев лишения свободы.

На основании ст.69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, определить Ким Е.А. наказание в виде 8 лет 2 месяцев лишения свободы.

На основании ст.69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначенных настоящим приговором и приговором от 29.09.1999г., окончательно Ким Е.А. определить наказание в виде 8 лет 8 месяцев лишении свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговор Холмского городского суда Сахалинской области от 20 апреля 2009 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Сахалинского областного суда от 22 июля 2009 года – изменить.

На основании ст.70 ч.1 УК РФ по совокупности приговоров к вновь назначенному наказанию частично в виде 1 года лишения свободы присоединить неотбытую часть наказания, назначенного по приговору Холмского городского суда Сахалинской области от 24 июля 2001 года и окончательно Ким Е.А. назначить наказание в виде 10 лет 11 месяцев лишения свободы без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

В остальной части постановление Ванинского районного суда Хабаровского края от 10 июня 2011 года, приговор Холмского городского суда Сахалинской области от 24 июля 2001 года, кассационное определение судебной коллегией по уголовным делам Сахалинского областного суда от 09 января 2002 года, постановление Смирныховского районного суда Сахалинской области от 09 июня 2004 года, приговор Холмского городского суда Сахалинской области от 20 апреля 2009 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Сахалинского областного суда от 22 июля 2009 года) в отношении Ким Е.А. - оставить без изменения.

Председательствующий: Кайдакова Н.Л.

Судьи: Акулов В.Г.

Привалова Л.Ю.

<данные изъяты>