В суде первой инстанции слушал дело судья Козлов И.А. Дело № 22-5130/11 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Хабаровск 1 декабря 2011 года Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе Председательствующего: Нем В.А., судей: Брусиловской В.В., Банновой В.И., при секретаре: Седляр С.Н., рассмотрела в судебном заседании 1 декабря 2011 года материал по кассационной жалобе осужденного Ботвиньева А.Н. на постановление Ленинского районного суда г. Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 12 сентября 2011 года, которым удовлетворено ходатайство осужденного Ботвиньева А. Н., <данные изъяты> о пересмотре на основании ст.10 УК РФ судебных решений. Заслушав доклад судьи Брусиловской В.В., пояснения осужденного Ботвиньева А.Н., адвоката Русенко А.Г., поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Нудман И.В., полагавшей постановление суда изменить, судебная коллегия У С Т А Н О В И Л А: Приговором Краснофлотского районного суда г. Хабаровска от 28.08.2007 года Ботвиньев А.Н. осужден по ст. 158 ч.2 п. «в» УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы. 03.10.2008 года освобожден условно-досрочно по постановлению от 25.09.2008 г. на неотбытый срок 1 год 4 месяца 17 дней. Приговором Краснофлотского районного суда г. Хабаровска от 06.05.2010 года он же осужден по ст. 163 ч.2 п.п. «а,в» УК РФ к 3 годам лишения свободы, по ст. 161 ч. 2 п. «а» УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ к 3 годам 8 месяцам лишения свободы. По постановлению Ленинского районного суда г. Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 25.02.2011 г. приговор от 28.08.2007 г. изменен, снижено назначенное наказание до 2 лет 3 месяцев лишения свободы. Приговор от 06.05.2010 г. изменен, снижено наказание, назначенное по ст. 70 УК РФ до 3 лет 4 месяцев лишения свободы. Постановлением Ленинского районного суда г. Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 12 сентября 2011 года судебные решения в отношении Ботвиньева А.Н. изменены. По приговору Краснофлотского районного суда г. Хабаровска от 28.08.2007 года определено считать Ботвиньева А.Н. осужденным по ст. 158 ч.2 п. «в» УК РФ (в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 07.03.2011 г.) к 2 годам 1 месяцу лишения свободы. В остальном приговор оставлен без изменения. По приговору Краснофлотского районного суда г. Хабаровска от 06.05.2010 года определено считать Ботвиньева А.Н. осужденным по ст. 163 ч.2 п.п. «а,в» УК РФ (в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 07.03.2011 г.) к 2 годам 11 месяцам лишения свободы, по ст. 161 ч.2 п. «а» УК РФ (в редакции Федеральным законом № 26-ФЗ от 07.03.2011 г.) к 2 годам 5 месяцам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ до 3 лет 3 месяцев лишения свободы. В кассационной жалобе осужденный Ботвиньев А.Н., не соглашаясь с постановлением, указывает, что судом не было учтено, что на момент вынесения приговора от 05.06.2010 года неотбытое наказание по предыдущему приговору составило 3 месяца 26 дней, постановлением судьи от 25.02.2011 года наказание по приговору от 28.08.2007 года было снижено на 3 месяца, неправомерно применено положение ст. 70 УК РФ, поскольку на момент вступления приговора от 06.05.2010 года в законную силу, наказание по предыдущему приговору было отбыто. Просит отменить постановление. Проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в кассационной жалобе, судебная коллегия приходит к следующему. В соответствии со ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, т.е. распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе и на лиц, отбывающих наказание, или отбывших наказание, но имеющих судимость. Ходатайство Ботвиньева А.Н. рассмотрено в установленном законом порядке, с исследованием представленных материалов. Выводы суда о наличии оснований для приведения приговоров Краснофлотского районного суда г. Хабаровска от 28.08.2007 года и 06.05.2010 года в отношении Ботвиньева А.Н. в связи с изменениями, внесенными Федеральным Законом РФ от 07.03.2011 года № 26-ФЗ, убедительно мотивированы и являются правильными. Вместе с тем, постановление суда подлежит изменению. Как видно из материалов дела, Ботвиньев по приговору Краснофлотского районного суда г. Хабаровска от 28.08.2007 года осужден по ст. 158 ч.2 п. «в» УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы. 03.10.2008 года освобожден условно-досрочно по постановлению от 25.09.2008 г. на неотбытый срок 1 год 4 месяца 17 дней. По постановлению Ленинского районного суда г. Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 25.02.2011 г. приговор от 28.08.2007 г. изменен, снижено назначенное наказание до 2 лет 3 месяцев лишения свободы. Суд, пересматривая приговор от 28.08.2007 г., пришел к выводу о снижении назначенного наказания до 2 лет 1 месяца лишения свободы. Как следует из материалов дела, ко дню условно- досрочного освобождения, Ботвиньев отбыл 1 год 1 месяц 13 дней, следовательно, неотбытое наказание составляет 11 месяцев 17 дней. Из этого срока и надлежало исходить суду при решении вопроса о присоединении части из неотбытого наказания при пересмотре приговора от 06.05.2010 г. Поскольку новое преступление Ботвиньев совершил 09.11.2009 года, то есть после истечения 11 месяцев 17 дней, то к назначенному наказанию не может быть присоединено неотбытое наказание. При указанных обстоятельствах из приговора суда от 05.06.2010 года подлежит исключению указание о назначении Ботвиньеву наказания по правилам ст. 70 УКРФ. Кроме того, согласно описательно-мотивировочной части постановления, суд пришел к выводу о снижении назначенного наказания Ботвиньеву А.Н., в связи с изменениями, внесенными Федеральным Законом РФ от 07.03.2011 года № 26-ФЗ по приговорам от 28.08.2007 г. и от 06.05.2010 г., однако, действия осужденного не переквалифицировал. Так же, в резолютивной части постановления суд не указал о внесении изменений в постановление Ленинского районного суда г. Комсомольска-на-Амуре от 25.02.2011 года и в кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 14.09.2010 г. В связи с вышеизложенным, судебная коллегия находит необходимым внести соответствующие изменения в постановление суда. Что касается требования о проведении ведомственных проверок деятельности судей, то следует иметь ввиду, что судебная коллегия по уголовным делам не обладает такими полномочиями в силу закона, а частное определение или постановление суд выносит по своей инициативе ( ст. 29 УПК РФ). Лица, участвующие в деле, не вправе требовать вынесения частных определений (постановление) и могут лишь обратить внимание суда на наличие обстоятельств, свидетельствующих о необходимости вынесения частного определения (постановления). При таких обстоятельствах, жалоба осужденного Ботвиньева А.Н. подлежит частичному удовлетворению. Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену или иное изменение постановления при рассмотрении материалов, не установлено. На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия О П Р Е Д Е Л И Л А: Постановление Ленинского районного суда г. Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 12 сентября 2011 года в отношении Ботвиньева А. Н. изменить. Переквалифицировать действия Ботвиньева А.Н. по приговору Краснофлотского районного суда г. Хабаровска от 28.08.2007 года со ст. 158 ч. 2 п. «в» УК РФ ( в редакции ФЗ № 162 от 08.12.2003 г.) на ст. 158 ч.2 п. «в» УК РФ (в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 07.03.2011 г.). Переквалифицировать действия Ботвиньева А.Н. по приговору Краснофлотского районного суда г. Хабаровска от 05.06.2010 года со ст. ст.163 ч.2 п.п. «а,в», 161 ч.2 п. «а» УК РФ (в редакции Федерального закона № 162-ФЗ от 08.12.2003 г.). на ст. 163 ч.2 п.п. «а,в», 161 ч.2 п. «а» УК РФ (в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 07.03.2011 г.). Исключить из постановления, приговора Краснофлотского районного суда г. Хабаровска от 06.05.2010 года указание о назначении Ботвиньеву А.Н. наказания по правилам ст. 70 УК РФ. Считать измененным постановление Ленинского районного суда г. Комсомольска-на-Амуре от 25.02.2011 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 14.09.2010 г. В остальном это же постановление оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного Ботвиньева А.Н. считать частично удовлетворенной. Председательствующий: Нем В.А. Судьи: Баннова В.И. Брусиловская В.В. <данные изъяты> <данные изъяты>