В суде первой инстанции дело рассматривала судья Гожа М.А.

№ 22-5039

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе

председательствующего Кайдаковой Н.Л.

судей Королевой И.Б., Трубниковой М.Н.

при секретаре Третьяковой А.С.

рассмотрела в открытом судебном заседании 29 ноября 2011 года кассационную жалобу Безрукавого М.Г. на постановление Ванинского районного суда Хабаровского края от 01 сентября 2011 года, которым

в удовлетворении ходатайства о приведении приговора Елизовского районного суда Камчатской области от 7февраля 2006г. в соответствие с действующим уголовным законодательством отказано;

действия Безрукавого М. Г. по приговору Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатской области от 25 октября 2006 года переквалифицированы на ст.161 ч.2 п.п. «а, г» УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 года № 26-ФЗ), определено наказание в виде 2 лет 10 месяцев лишения свободы. На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Елизовского районного суда Камчатской области от 07.02.2006 года, окончательно определено наказание в виде 3 лет 1 месяца лишения свободы.

Заслушав доклад судьи Королевой И.Б., пояснения Безрукавого М.Г. и адвоката Зайцевой О.Б.(представившей ордер № от ДД.ММ.ГГГГ), поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Ким Д.О., просившей постановление суда оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Безрукавый М.Г. осужден приговором Елизовского районного суда Камчатской области от 07.02.2006 года по ст.166 ч.2 п. «а» УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы. На основании ст.73 УК РФ постановлено назначенное наказание считать условным, с установлением испытательного срока 2 года.

Он же осужден приговором Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатской области от 25.10.2006 года по ст.161 ч.2 п.п. «а, г» УК РФ к 3 годам лишения свободы. На основании ст.74 ч.5 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Елизовского районного суда Камчатской области от 07.02.2006 года. В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Елизовского районного суда Камчатской области от 07.02.2006 года, окончательно определено наказание в виде 3 лет 3 месяцев лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии общего режима. Освобожден по отбытию наказания 25 сентября 2009 года.

Он же осужден приговором Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатской области от 25.01.2011 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Ванинского районного суда Хабаровского края от 02.06.2011 года) по ст.111 ч.4 УК РФ к 7 годам 11 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Обжалуемым постановлением суда в удовлетворении ходатайства о приведении приговора Елизовского районного суда Камчатской области от 7февраля 2006г. в соответствие с действующим уголовным законодательством отказано;

приговор Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатской области от 25 октября 2006 года в отношении Безрукавого М.Г. изменен, действия квалифицированы по ст.161 ч.2 п.п. «а, г» УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 года № 26-ФЗ), назначенное наказание снижено до 2 лет 10 месяцев лишения свободы. На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Елизовского районного суда Камчатской области от 07.02.2006 года, окончательно определено наказание в виде 3 лет 1 месяца лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В кассационной жалобе Безрукавый М.Г. просит постановление суда изменить, исключить из приговора Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатской области от 25.10.2006 года указание на применение ст.70 УК РФ, снизить срок наказания, мотивируя тем, что судом при рассмотрении его ходатайства нарушен принцип состязательности сторон. Оно рассмотрено с участием прокурора, но в отсутствие его и адвоката. Судом не мотивировано решение о снижении срока наказания на 2 месяца лишения свободы. В резолютивной части постановления не указано о праве осужденного участвовать в рассмотрении дела судом кассационной инстанции.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного, судебная коллегия не находит оснований для их удовлетворения.

В соответствии со ст.10 ч.1, 2 УК РФ уголовный закон, смягчающий наказание, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, отбывших наказание, но имеющих судимость.Если новый уголовный закон смягчает наказание за деяние, которое отбывается лицом, то это наказание подлежит сокращению в пределах, предусмотренных новым уголовным законом.

Изменения, улучшающие положение осужденного в ст.166ч.2УК РФ, не вносились.В связи с чем приговор Елизовского районного суда Камчатской области от 7февраля 2006г. приведению в соответствие с действующим уголовным законодательством не подлежит.

Наказание, назначенное приговором Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатской области от 25 октября 2006 года, осужденным отбыто. Судимость в соответствии с правилами ст.86ч.3п.гУК РФ не погашена.

Федеральным законом РФ от 07.03.2011 года № 26 «О внесении изменений в Уголовный кодекс РФ» в санкцию статьи 161 ч.2 УК РФ внесены изменения, улучшающие положение осужденного.

Действия Безрукавого М.Г. квалифицированы по ст.161 ч.2 п. «а, г» УК РФ в редакции нового уголовного закона, назначенное наказание снижено до 2лет 10месяцев лишения свободы. Кроме того, снижено наказание, назначенное по правилам ст.70 УК РФ.

При таких обстоятельствах коллегия полагает, что судом требования ст.10 УК РФ соблюдены, оснований для дальнейшего снижения наказания не находит.

Требования об исключении указания о назначении наказания в порядке ст.70УК РФ не основаны на законе -при рассмотрении заявления о приведении приговора в соответствие с действующим уголовным законодательством суд не вправе рассматривать вопрос о сохранении условного осуждения, так как решение о его отмене принято при постановлении приговора.

Доводы жалобы о нарушении прав на защиту, принципа состязательности сторон коллегия находит несостоятельными.

Положения ст.399 ч.3, 4 УПК РФ ( о праве на рассмотрение заявления с участием осужденного, о праве ходатайствовать о рассмотрении заявления с участием адвоката) Безрукавому М.Г. разъяснены (л.д.14).

Осужденный просил рассматривать заявление без участия его и адвоката.

Оснований для рассмотрения заявления с обязательным участием защитника, предусмотренных ст.51 ч.1 УПК РФ, не имелось. В судебном заседании прокурор просил ходатайство осужденного удовлетворить (л.д.25).

Отсутствие в резолютивной части разъяснений о праве осужденного ходатайствовать о рассмотрении кассационной жалобы с его участием не является нарушением, влекущим отмену постановления суда. На постановление суда осужденным подана кассационная жалоба, которая рассмотрена судом кассационной инстанции с его участием.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

постановление Ванинского районного суда Хабаровского края от 01 сентября 2011 года в отношении Безрукавого М. Г. оставить без изменения, кассационную жалобу Безрукавого М.Г. – без удовлетворения.

Председательствующий Кайдакова Н.Л.

Судьи Королева И.Б. Трубникова М.Н.