В суде первой инстанции дело рассматривал судья Рюмин В.В. ХАБАРОВСКИЙ КРАЕВОЙ СУД КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ от 1 декабря 2011г. по делу № 22 – 5084/2011 г. Хабаровск Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе: председательствующего Соловьевой Е.И., судей Ермолаева А.А., Глушака В.И., при секретаре Баранцевой Е.О. рассмотрела в судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе адвоката Кузнецова Е.А. на приговор Кировского районного суда г. Хабаровска от 22 сентября 2011 года, которым Бондаренко Е.С., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец г. <данные изъяты> не судимый, осужден по ст. 30 ч.3, ст. 228.1 ч.1 УК РФ в редакции Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ № 26-ФЗ, с применением ст. 64 УК РФ, к 3 годам лишения свободы, без ограничения свободы, с отбыванием в исправительной колонии общего режима. Заслушав доклад судьи Ермолаева А.А., объяснения осужденного Бондаренко Е.С. путем использования систем видеоконференц-связи, поддержавшего доводы кассационной жалобы, выступление адвоката Кузнецова Е.А., поддержавшего доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Фроловой Н.А. об изменении приговора, снижении назначенного наказания, судебная коллегия У С Т А Н О В И Л А: Бондаренко Е.С. признан виновным в покушении на незаконный сбыт психотропного вещества - декстрометорфана в количестве 0,29 г. Преступление совершено в <адрес> ДД.ММ.ГГГГ при указанных в приговоре обстоятельствах. В кассационной жалобе адвокат Кузнецов Е.А. просит приговор изменить, применить в отношении Бондаренко Е.С. условное осуждение. Указывает на то, что приговор является незаконным, несправедливым. Назначенное наказание является чрезмерно суровым. Бондаренко Е.С. свою вину признал полностью, раскаялся в содеянном, заявил ходатайство об особом порядке принятия судебного решения. Суд не исследовал и не дал оценку сведениям о наличии у Бондаренко Е.С. заболеваний. Суд не учел в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, наличие у Бондаренко Е.С. заболеваний. Решение суда о невозможности применить в отношении Бондаренко Е.С. положения ст. 73 УК РФ никак не мотивировано, является ошибочным. По прежнему месту жительства Бондаренко Е.С. характеризуется положительно. Бондаренко Е.С. трудоустроен, ранее к уголовной и административной ответственности не привлекался. По месту работы Бондаренко Е.С. характеризуется как добросовестный и дисциплинированный работник. Бондаренко Е.С. сотрудничал со следствием, активно способствовал раскрытию преступления. Отягчающих наказание обстоятельств нет. Суд при назначении наказания не учел возраст Бондаренко Е.С. В отношении Бондаренко Е.С. может быть применено условное осуждение. Правила ст. 64 УК РФ применены не должным образом. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующим выводам. Как следует из материалов уголовного дела, оно рассмотрено в соответствии с главой 40 УПК РФ в особом порядке принятия судебного решения. При этом условия постановления приговора без проведения судебного разбирательства полностью соблюдены. Проверив обоснованность предъявленного Бондаренко Е.С. обвинения на основе собранных по делу доказательств, суд квалифицировал его действия по ст. 30 ч.3, ст. 228.1 ч.1 УК РФ в редакции Федерального закона от 07.03.2011 года № 26-ФЗ. Однако указав о квалификации действий осужденного в редакции Федерального закона от 07.03.2011 года № 26-ФЗ, суд не принял во внимание, что указанным Федеральным законом в ч. 1 ст. 228.1 УК РФ какие-либо изменения не вносились. Поэтому действия осужденного Бондаренко Е.С. следует переквалифицировать на ст. 30 ч.3, ст. 228.1 ч.1 УК РФ в редакции Федерального закона от 19.05.2010 №87-ФЗ, действовавшей на момент совершения преступления. Нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального законодательства РФ, влекущих отмену приговора, допущено не было. При назначении Бондаренко Е.С. наказания, суд первой инстанции, исходя из положений ст. 60 УК РФ, учел характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, данные о личности Бондаренко Е.С., который характеризуется только с положительной стороны, в том числе, следственной службой РУ ФСКН РФ по Хабаровскому краю, возраст Бондаренко Е.С. Обстоятельствами, смягчающими наказание осужденного, суд признал совершение преступления впервые, признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию преступления. Эти смягчающие обстоятельства суд правильно учел при назначении наказания осужденному. При назначении наказания суд правильно учел отсутствие отягчающих наказание осужденного обстоятельств. Невозможность применения в отношении осужденного положений ст. 73 УК РФ в приговоре мотивирована достаточным образом. Суд убедительно мотивировал свое решение об изоляции Бондаренко Е.С. от общества с назначением наказания в виде реального лишения свободы. Вид исправительного учреждения Бондаренко Е.С. судом определен верно, в соответствии с ст. 64 УК РФ, суд не учел того, что имеются законные основания для применения положений ст.66 ч.3 УК РФ, ч.7 ст.316 УПК РФ, ст. 62 ч. 1 УК РФ. По смыслу закона, разъяснения которому даны в п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 5 декабря 2006 года «О применении судами особого порядка судебного разбирательства уголовных дел» при наличии оснований, предусмотренных ст. ст. 62, 64, 66 УК РФ, наказание виновному назначается по правилам как этих статей, так и части 7 ст. 316 УПК РФ. Поэтому при назначении наказания Бондаренко Е.С. суд должен был руководствоваться положениями ст.62, ст. 66 УК РФ, части 7 ст. 316 УПК РФ и с учетом положений названных норм закона, наказание Бондаренко Е.С. не должно было превышать 2 лет 8 месяцев лишения свободы, однако судом назначено 3 года лишения свободы. Судебная коллегия считает необходимым признать смягчающим наказание обстоятельством наличие у Бондаренко Е.С. заболеваний, что подтверждается материалами дела. В связи с изложенным выше судебная коллегия считает необходимым соразмерно снизить наказание, назначенное Бондаренко Е.С. Руководствуясь ст.377, ст.378, ст.388 УПК РФ, судебная коллегия О П Р Е Д Е Л И Л А: приговор Кировского районного суда г. Хабаровска от 22 сентября 2011 года в отношении БОНДАРЕНКО Е.С. изменить. Переквалифицировать действия Бондаренко Е.С. со ст. 30 ч.3, ст.228.1 ч.1 УК РФ в редакции Федерального закона от 07.03.2011 года № 26-ФЗ на ст. 30 ч.3, ст. 228.1 ч.1 УК РФ в редакции Федерального закона от 19.05.2010 №87-ФЗ. Признать смягчающим наказание обстоятельством наличие у Бондаренко Е.С. заболеваний. Назначить Бондаренко Е.С. по ст. 30 ч.3, ст. 228.1 ч.1 УК РФ в редакции Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ №87-ФЗ, с применением ст.64 УК РФ, наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. В остальной части приговор от 22 сентября 2011 года в отношении Бондаренко Е.С. оставить без изменения. Кассационную жалобу адвоката Кузнецова Е.А. считать частично удовлетворенной. Председательствующий: Соловьева Е.И. Судьи: Ермолаев А.А. Глушак В.И. <данные изъяты>