В суде первой инстанции дело рассматривал судья Шмарин А.И.

ХАБАРОВСКИЙ КРАЕВОЙ СУД

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 22 декабря 2011г. по делу № 22 – 5386/2011

г. Хабаровск

Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе:

председательствующего Глушака В.И.,

судей Ермолаева А.А., Ильиных Н.Л.,

при секретаре Баранцевой Е.О.

рассмотрела в судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению государственного обвинителя – помощника прокурора района имени Лазо Хабаровского края Нестерова П.А. на приговор суда района имени Лазо Хабаровского края от 25 октября 2011 г., которым

Нестеренко В.А., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <данные изъяты>,

ранее судимый

-16.02.1999 года Индустриальным районным судом г. Хабаровска по ст.111 ч.4 УК РФ к 14 годам лишения свободы, постановлением суда Облученского района ЕАО от 05.05.2010 г. освобожден из мест лишения свободы условно-досрочно 11.06.2010 г., не отбытый срок - 2 года 3 месяца 17 дней,

осужден:

по ст. 228 ч.1 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы. На основании ст. 79 ч.7 п. «в» УК РФ отменено условно-досрочное освобождение от отбывания наказания по приговору суда от 16.02.1999 года. На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к вновь назначенному наказанию частично, в виде 6 месяцев лишения свободы, присоединено не отбытое наказание по приговору Индустриального районного суда г. Хабаровска от 16.02.1999 года, окончательно назначено Нестеренко В.А. 2 года лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с ДД.ММ.ГГГГ

Мера пресечения Нестеренко В.А. - подписка о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, Нестеренко В.А. взят под стражу в зале суда.

Заслушав доклад судьи Ермолаева А.А., мнение адвоката Трегубовой И.П. об оставлении приговора без изменения, выступление прокурора Фроловой Н.А., поддержавшей доводы кассационного представления, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

Нестеров В.А. признан виновным в незаконных приобретении, хранении без цели сбыта наркотического средства – марихуаны, в крупном размере, в количестве 17,5 г.

Преступление совершено в период с 17 часов ДД.ММ.ГГГГ по 12 часов 50 минут ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> муниципального района имени <адрес> при указанных в приговоре обстоятельствах.

В кассационном представлении государственный обвинитель Нестеров П.А. просит приговор суда отменить, уголовное дело направить на новое судебное разбирательство. Указывает на то, что приговор является несправедливым, назначенное наказание является чрезмерно мягким. Суд неправильно применил уголовный закон. В силу ч.4 ст. 70 УК РФ окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и не отбытой части наказания по предыдущему приговору суда. По смыслу закона не отбытым наказанием при условно-досрочном освобождении от отбывания наказания следует считать срок, на который осужденный был фактически условно-досрочно освобожден от дальнейшего отбывания наказания. Размер не отбытого наказания по приговору от 16.02.1999 г. составляет 2 года 3 месяца 17 дней. Нестеренко В.А. наказание должно быть назначено более 2 лет 3 месяцев 17 дней лишения свободы.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия находит приговор подлежащим отмене по основанию, предусмотренному ст.382 УПК РФ ввиду неправильного применения уголовного закона.

Доводы кассационного представления заслуживают внимания.

В соответствии со ст.70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда. Окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору суда.

Как видно из материалов дела, наказание, назначенному по последнему приговору суда от 25.10.2011 г., составляет 1 год 6 месяцев лишения свободы. Неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда от 16.02.1999 года составила 2 года 3 месяца 17 дней лишения свободы.

При таких обстоятельствах суду следовало назначить Нестеренко В.А. наказание таким образом, чтобы оно было больше 1 года 6 месяцев лишения свободы, было больше 2 лет 3 месяцев 17 дней лишения свободы.

Однако суд в нарушение вышеприведенных требований закона назначил Нестеренко В.А. 2 года лишения свободы.

При таких обстоятельствах приговор суда не может быть признан законным, обоснованным, справедливым и подлежит отмене, а уголовное дело в отношении Нестеренко В.А. направлению на новое судебное разбирательство.

Принимая во внимание обстоятельства, характер, тяжесть и степень общественной опасности деяния, в совершении которого обвиняется Нестеренко В.А., данные о его личности, судебная коллегия, отменяя приговор с направлением уголовного дела на новое судебное рассмотрение, считает необходимым избрать в отношении него меру пресечения в виде заключения под стражу.

Руководствуясь ст. ст. 377, 378, 382 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

приговор суда района имени Лазо Хабаровского края от 25 октября 2011 года в отношении НЕСТЕРЕНКО В.А. отменить.

Уголовное дело в отношении НЕСТЕРЕНКО В.А. направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе суда.

Избрать в отношении НЕСТЕРЕНКО В,А, меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на <данные изъяты>, по ДД.ММ.ГГГГ включительно.

Кассационное представление государственного обвинителя Нестерова П.А. считать удовлетворенным.

Председательствующий: Глушак В.И.

Судьи: Ермолаев А.А. Ильиных Н.Л.

<данные изъяты>