В суде первой инстанции слушал дело судья Юманов Д.К.

Дело № 22-5417/11

г. Хабаровск 22.12.2011 года

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе:

председательствующего Приваловой Л.Ю.,

судей Акулова В.Г., Королёвой И.Б.

рассмотрела в судебном заседании от 22 декабря 2011 года дело по кассационному представлению и.о. Советско-Гаванского городского прокурора Волковой Л.В., кассационной жалобе осужденного Корнишина М.А. на приговор Советско-Гаванского городского суда Хабаровского края от 03 августа 2011 года, которым

Корнишин М. А., <данные изъяты>, судимый:

- 08 июля 2010 года по ст. 158 ч. 3 п. «а» УК РФ с применением ст. 73 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев; постановлением от 16 декабря 2010 года условное осуждение отменено, и он направлен в исправительную колонию общего режима,

осужден по ст. 159 ч. 2 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы без ограничения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения наказания по приговору от 08 июля 2010 года назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Приваловой Л.Ю., пояснения осужденного Корнишина М.А., адвоката Титова В.А., поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Ким Д.О., поддержавшей доводы кассационного представления частично, судебная коллегия

установила:

Корнишин М.А. осужден за мошенничество, т.е. хищение чужого имущества, принадлежащего ФИО4, путем обмана, с причинением значительного ущерба гражданину, совершенное в период времени с 17 часов до 17 часов 30 минут 01.08.2010 года в <адрес> при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В судебном заседании Корнишин М.А. вину признал полностью, уголовное дело рассмотрено в особом порядке.

В кассационном представлении и.о. Советско-Гаванского городского прокурора Волкова Л.В. просит приговор отменить, дело направить на новое рассмотрение.

Указывает, что судимости по приговорам от 05 марта 2008 года и 08 июля 2010 года не могли учитываться судом при решении вопроса о наличии в действиях Корнишина М.А. рецидива.

При этом неверные выводы суда о рецидиве преступлений в действиях Корнишина М.А., повлеки назначение несправедливого наказания и неверное определение вида исправительного учреждения.

В кассационной жалобе и дополнениях к ней осужденный Корнишин М.А. просит приговор отменить.

Указывает, что мера наказания назначена без учета его молодого возраста, признания вины, способствования раскрытию преступления, особого порядка судебного разбирательства.

Просит переквалифицировать его действия с учетом изменений внесенных Федеральным законом № 26-ФЗ от 7 марта 2011 года. Кроме того полагает, что судом допущено нарушение требований ст. 74 ч. 6 УК РФ.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных представления, жалобы и дополнений, судебная коллегия приходит к следующему.

Приговор в отношении Корнишина М.А. постановлен судом с соблюдением условий особого порядка принятия судебного решения, предусмотренных ст. 314 УПК РФ и процедуры проведения судебного заседания, установленной ст. 316 УПК РФ.

Действия осужденного квалифицированы верно, как мошенничество, т.е. хищение чужого имущества путем обмана, с причинением значительного ущерба гражданину.

При назначении наказания Корнишину М.А. судом учтены характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, данные о его личности, влияние назначенного наказания на исправления осужденного.

Обстоятельство, смягчающее наказание, на которое ссылается в кассационной жалобе осужденный, а именно полное признание вины, было учтено судом при назначении наказания.

Доводы кассационной жалобы об активном способствовании раскрытию преступления объективно материалами дела не подтверждаются.

При определении срока наказания Корнишину М.А., суд учел требования ст.316 ч.7 УПК РФ.

Оснований для назначения наказания Корнишину М.А. с применением требований ст. 73 УК РФ судом не установлено, не находит оснований для их применения в настоящее время и судебная коллегия.

Вместе с тем, признавая наличие в действиях Корнишина рецидива преступлений, что является обстоятельством, отягчающим наказание, суд не учел, что судимость по приговору от 08 июля 2010 года в силу ст. 18 ч. 4 п. «в» УК РФ при признании рецидива преступлений не учитывается, а судимость по приговору от 05 марта 2008 года на момент совершения преступления является погашенной. С учетом изложенного из приговора следует исключить указание о наличии в действиях Корнишина М.А. рецидива преступлений, о признании рецидива преступлений обстоятельством, отягчающим наказание осужденного и указание на судимость по приговору от 05 марта 2008 года из вводной части приговора.

Учитывая внесенные изменения, наказание, назначенное Корнишину М.А., подлежит смягчению и соответствии с п.»б» ч.1 ст.58 УК РФ отбывание лишения свободы должно быть назначено в исправительной колонии общего режима.

Помимо этого приговор подлежит изменению в связи с необходимостью его приведения в соответствии с Федеральным законом РФ от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ.

На основании ст.10 УК РФ действия Корнишина необходимо переквалифицировать с ч.2 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона в редакции Федерального закона от 27.12.2009 № 377-ФЗ) на ст. 159 ч. 2 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ) и назначить наказание с учетом всех установленных по делу обстоятельств.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих иное изменение приговора либо его отмену, судебной коллегией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Советско-Гаванского городского суда Хабаровского края от 03 августа 2011 года в отношении Корнишина М. А. изменить:

- исключить из приговора указание на судимость Корнишина М.А. по приговору от 05 марта 2008 года;

- исключить из приговора указание на наличие в действиях Корнишина М.А. рецидива преступлений;

- переквалифицировать действия Корнишина М.А. с ч.2 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона в редакции Федерального закона от 27.12.2009 № 377-ФЗ) на ст. 159 ч. 2 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ), по которой назначить 2 года лишения свободы без ограничения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения наказания по приговору от 08 июля 2010 года, назначить 03 (три) года лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальном этот же приговор оставить без изменения, кассационное представление и.о. Советско-Гаванского городского прокурора Волковой Л.В., кассационную жалобу осужденного Корнишина М.А. считать удовлетворенными частично.

председательствующий: Привалова Л.Ю.

судьи: Акулов В.Г.

Королёва И.Б.