В суде первой инстанции дело слушала судья Прилепская Н.А.

Дело № 22-577/12

г. Хабаровск 26 января 2012 года

Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе

председательствующего Кайдаковой Н.Л.,

судей: Трубниковой М.Н., Приваловой Л.Ю.,

рассмотрела в судебном заседании от 26 января 2012 года кассационную жалобу осужденного Арабей Д.Ю. на постановление Ванинского районного суда Хабаровского края от 27 сентября 2011 года, которым удовлетворено ходатайство осужденного Арабей Д. Ю., <данные изъяты> о приведении приговоров в отношении него в соответствие с действующим законодательством, приговоры в отношении него изменены, наказание снижено.

Заслушав доклад судьи Трубниковой М.Н., мнение прокурора Ким Д.О., полагавшей постановление подлежит оставлению без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Арабей Д.Ю. осужден 05.12.2003г. мировым судьей судебного участка № 65 Ульчского района Хабаровского края по ст. 166 ч. 1 УК РФ к 1 году лишения свободы, в соответствии со ст. 73 УК РФ – условно, с испытательным сроком 1 год.

Он же осужден 19.02.2004г. Ульчским районным судом Хабаровского края по ст. 158 ч.1 УК РФ к 1 году лишения свободы, в соответствии со ст. 73 УК РФ – условно, с испытательным сроком 2 года.

Осужденный Арабей Д.Ю. обратился в суд с ходатайством о пересмотре вышеуказанных приговоров в связи с изменениями, внесенными в УК РФ Федеральным законом № 26-ФЗ от 07.03.2011г., и о смягчении наказания.

Постановлением Ванинского районного суда Хабаровского края от 27.09.2011 года ходатайство осужденного Арабей Д.Ю. удовлетворено:

приговор мирового судьи судебного участка № 65 Ульчского района Хабаровского края от 05.12.2003г. в отношении него изменен, его действия переквалифицированы на ст. 166 ч.1 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011г. № 26-ФЗ), по которой назначено 11 месяцев лишения свободы, в остальной части приговор оставлен без изменения;

приговор Ульчского районного суда Хабаровского края от 19.02.2004г. в отношении него изменен: его действия переквалифицированы на ст. 158 ч.1 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011г. № 26-ФЗ), по которой назначено 11 месяцев лишения свободы, в остальной части приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осужденный Арабей Д.Ю., не соглашаясь с постановлением, просит снизить ему наказание. Считает необоснованным снижение наказания лишь на 1 месяц. Просит применить изменения, внесенные в УК РФ Федеральным законом № 141-ФЗ от 29.06.2009г.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы осужденного, изложенные в кассационной жалобе, судебная коллегия находит постановление подлежащим изменению.

В соответствии со ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, т.е. распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе и на лиц, отбывающих наказание, или отбывших наказание, но имеющих судимость.

Ходатайство осужденного Арабей Д.Ю. рассмотрено в установленном законом порядке, с исследованием представленных материалов.

Федеральным законом от 07.03.2011г. № 26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный Кодекс РФ», в ч. 1 ст. 166 УК РФ внесены изменения, улучшающие положение осужденного Арабей Д.Ю.

В связи с чем суд обоснованно переквалифицировал действия осужденного Арабей Д.Ю. на ст. 166 ч. 1 УК РФ (в редакции ФЗ-26 от 07.03.2011г.), и принял решение о снижении наказания по указанной статье.

Оснований для смягчения наказания по указанной статье на больший срок судебная коллегия не усматривает.

Федеральным законом № 141-ФЗ от 29.06.2009 года в ст. 62 УК РФ внесены изменения, предусматривающие, что при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" части первой статьи 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

Оснований для применения ФЗ-141 от 29.06.2009г., о чем просит осужденный, к данному приговору не имеется, поскольку приговором суда от 05.12.2003г. не установлено обстоятельств, смягчающих наказание, предусмотренных п. «и» или п. «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ.

Кроме того, Федеральным законом от 07.03.2011г. № 26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный Кодекс РФ», в ч. 1 ст. 158 УК РФ внесены изменения, улучшающие положение осужденного Арабей Д.Ю.

В связи с чем суд обоснованно переквалифицировал действия осужденного Арабей Д.Ю. на ст. 158 ч. 1 УК РФ (в редакции ФЗ-26 от 07.03.2011г.), однако при снижении судом наказания по указанной статье судом не были учтены изменения, внесенные в ст. 62 УК РФ Федеральным законом № 141-ФЗ от 29.06.2009 года. Между тем приговором от 19.02.2004г. установлены смягчающие наказание обстоятельства – активное способствование раскрытию преступления, добровольное возмещение ущерба, т.е. предусмотренные ст. 61 ч. 1 п.п. «и,к» УК РФ.

Федеральным законом № 420 от 07.12.2011г. в ст. 233 УК РФ, или только если соответствующей статьей Особенной части УК РФ лишение свободы предусмотрено как единственный вид наказания.

Как следует из приговора от 19.02.2004г., обстоятельств, отягчающих наказание Арабей Д.Ю., судом не установлено.

По смыслу закона, впервые совершившим преступление небольшой тяжести следует считать лицо, совершившее одно или несколько преступлений, ни за одно из которых оно ранее не было осуждено, либо когда предыдущий приговор в отношении него не вступил в законную силу или судимости за ранее совершенные преступления сняты и погашены в установленном законом порядке.

На момент совершения преступления (11.07.2003г.), осужденный Арабей Д.Ю. не был осужден. Данное преступление относится к преступлениям небольшой тяжести.

На основании изложенного, судебная коллегия находит необходимым назначить осужденному Арабей по ст. 158 ч. 1 УК РФ (в редакции ФЗ-26 от 07.03.2011г.) наказание в виде исправительных работ, при этом положения ст. 62 УК РФ (в редакции ФЗ-141 от 29.06.2009г) в данном случае не применяются, поскольку согласно санкции данной статьи наказание в виде исправительных работ не является наиболее строгим видом наказания.

При назначении наказания по указанной статье судебной коллегией учитываются обстоятельства дела, а также смягчающие наказание обстоятельства.

Другие изменения, внесенные в УК РФ, не улучшают положение осужденного.

Нарушений норм УПК РФ, влекущих отмену постановления, судебной коллегией не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

постановление Ванинского районного суда г. Хабаровска от 27 сентября 2011 года в отношении осужденного Арабей Д. Ю. изменить -

считать осужденным по приговору Ульчского районного суда Хабаровского края от 19.02.2004г. по ст. 158 ч. 1 УК РФ (в редакции ФЗ-26 от 07.03.2011г.) к 8 месяцам исправительных работ, с удержанием в доход государства 5% из заработка осужденного, с отбыванием в местах, определяемых органом местного самоуправления по согласованию с органом, исполняющим наказания в виде исправительных работ, но в районе места жительства осужденного, в соответствии со ст. 73 УК РФ - условно, с испытательным сроком 2 года.

В остальной части постановление оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного считать частично удовлетворенной.

Председательствующий Кайдакова Н.Л.

Судьи Трубникова М.Н.

Привалова Л.Ю.

<данные изъяты>

<данные изъяты>