В суде первой инстанции дело рассматривала судья Шаталина Н.В.

№ 22-523

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе

председательствующего Кайдаковой Н.Л.

судей Королевой И.Б., Акулова В.Г.

при секретаре Ван Я.С.

рассмотрела в открытом судебном заседании 02 февраля 2012 года кассационное представление государственного обвинителя Ковальчук Г.А., кассационную жалобу осужденного Галиуллина Р.Т. на приговор Железнодорожного районного суда г.Хабаровска от 18 ноября 2011 года, которым

Галиуллин Р. Т., <данные изъяты>, ранее судимый:

- 26.12.2003 года приговором суда района имени Лазо Хабаровского края по ст.161 ч.2 п.п. «в, г» УК РФ к 3 годам лишения свободы,

05.08.2005 года освобожден условно-досрочно на срок 1 год 2 месяца 8 дней по постановлению Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 29.07.2005 года,

осужден по ст.228 ч.2 УК РФ к 4 годам лишения свободы, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Адаменко Н. В., <данные изъяты>, не судимая,

осуждена по ст.228 ч.2 УК РФ к 3 годам лишения свободы, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. В соответствии со ст.82 ч.1 УК РФ отсрочено реальное отбывание наказания до достижения ее ребенком –ФИО3 ДД.ММ.ГГГГг.рождения четырнадцатилетнего возраста.

Заслушав доклад судьи Королевой И.Б., пояснения Галиуллина Р.Т. и адвоката Русенко А.Г., поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение адвоката Бодренко А.А., поддержавшей доводы кассационного представления в части, мнение прокурора Ким Д.О., поддержавшей доводы кассационного представления в части, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Галиуллин Р.Т. осужден за незаконные изготовление, хранение и перевозку без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере, совершенное путем:

- незаконного изготовления гашишного масла в количестве 254,34гр. с 06 часов 03.08.2011 года до 17 часов 04.08.2011 года на окраине <адрес>,

- хранения гашишного масла в количестве 114,31гр. при себе до 07 часов 45 минут (время в <адрес>) 06.08.2011 года – то есть момента задержания сотрудниками РУ ФСКН РФ по Хабаровскому краю на <адрес>,

- перевозки гашишного масла в количестве 114,31гр. при себе с 14 часов 26 минут (московское время) 05.08.2011 года до 00 часов 40 минут (московское время) 06.08.2011 года в поезде в вагоне № поезда №, следовавшего от <адрес> до <адрес>

при обстоятельствах изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

Адаменко Н.В. осуждена за незаконные изготовление, хранение и перевозку без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере, совершенное путем:

- незаконного изготовления гашишного масла в количестве 254,34гр. с 06 часов 03.08.2011 года до 17 часов 04.08.2011 года на окраине <адрес>,

- хранения гашишного масла в количестве 140,03гр. при себе до 07 часов 45 минут (время в <адрес>) 06.08.2011 года – то есть момента задержания сотрудниками РУ ФСКН РФ по Хабаровскому краю на <адрес>,

- перевозки гашишного масла в количестве 140,03гр. при себе с 14 часов 26 минут (московское время) 05.08.2011 года до 00 часов 40 минут (московское время) 06.08.2011 года в поезде в вагоне № поезда №, следовавшего от <адрес> до <адрес>

при обстоятельствах изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В судебном заседании подсудимые Галиуллин Р.Т. и Адаменко Н.В. вину в совершении преступления признали полностью, уголовное дело рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

В кассационном представлении прокурор просит приговор суда отменить в связи с неправильным применением уголовного закона, мотивируя тем, что суд излишне квалифицировал действия каждого из осужденных в том числе и как перевозку наркотических средств без цели сбыта в особо крупном размере, поскольку проезд с наркотическим средством из <адрес> в <адрес> по смыслу закона охватывается незаконным хранением без цели сбыта наркотических средств. Суд необоснованно не учел в качестве смягчающего наказание обстоятельства в отношении Галиуллина Р.Т. то, что он является ветераном боевых действий, а в качестве отягчающего наказание обстоятельства – рецидив преступлений. Указав в резолютивной части на вид исправительного учреждения, определенный Галиуллину Р.Т. – исправительную колонию строгого режима, суд данный вывод не мотивировал.

В кассационной жалобе Галиуллин Р.Т. просит приговор суда изменить, снизить срок наказания, мотивируя тем, что вину в совершении преступления признал полностью, оказывал содействие в раскрытии данного преступления, уголовное дело рассмотрено в особом порядке, трудоустроен, имеет <данные изъяты>. Просит учесть, что государственный обвинитель просил назначить ему наказание в виде 2 лет лишения свободы.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления прокурора, кассационной жалобы осужденного, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона.

В соответствии с п.8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006г.№ 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» вопрос о наличии в действиях лица состава преступления - незаконной перевозки без цели сбыта и об отграничении указанного состава преступления от незаконного хранения без цели сбыта наркотического средства во время поездки должен решаться судом в каждом конкретном случае с учетом направленности умысла, фактических обстоятельств перевозки, количества, размера, объема наркотических средств, места их нахождения, а также других обстоятельств дела.

Согласно обвинительного заключения при перевозке наркотических средств к месту проживания умысел Галиуллина и Адаменко был направлен только на их хранение.

В связи с чем указание об осуждении Галиуллина и Адаменко за незаконную перевозку наркотических средств в особо крупном размере подлежит исключению из приговора суда.

Вывод суда о виновности Галиуллина Р.Т., Адаменко Н.В., каждого, в совершении преступления, предусмотренного ст.228 ч.2 (незаконного изготовления, хранения без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере), подтверждается доказательствами, собранными по делу.

При назначении Галиуллину Р.Т., Адаменко Н.В., каждому, наказания суд в соответствии с требованиями ст.60 ч.3 УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности. Признание вины, трудоустройство, наличие на иждивении отца – инвалида 1 группы, способствование раскрытию преступления признал в качестве смягчающих наказание обстоятельств в отношении Галиуллина Р.Т.. Признание вины, отсутствие судимости, наличие на иждивении малолетнего ребенка признал в качестве смягчающих наказание обстоятельств в отношении Адаменко Н.В., назначил ей наказание с применением ст.82 ч.1 УК РФ. Отягчающих наказание обстоятельств в отношении каждого из осужденных не установлено.

Оснований для признания смягчающим наказание обстоятельством то, что Галиуллин является ветераном боевых действий, коллегия не находит. Данное обстоятельство не предусмотрено в качестве смягчающего ст.61ч.1УК РФ, светокопия удостоверения, имеющая в материалах дела(л.д.56т.2), не заверена надлежащим образом.

Приговором суда района имени Лазо Хабаровского края от 26.12.2003 года Галиуллин Р.Т. осужден за совершение тяжкого преступления, освобожден 05.08.2005 года условно-досрочно на неотбытый срок 1 год 2 месяца 8 дней на основании постановления Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 29.07.2005 года. Данных об отмене условно-досрочного освобождения не имеется.

Согласно ст.86 ч.3 п. «г» УК РФ судимость погашается в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, - по истечении шести лет после отбытия наказания.

Таким образом, на 06.08.2011 года (момент изъятия наркотических средств) судимость у Галиуллина Р.Т. по приговору от 26 декабря 2003г. являлась погашенной ; погашение судимости аннулирует все правовые последствия, связанные с судимостью (положение ст.86 ч.6 УК РФ).

В соответствии с вышеизложенным из вводной части приговора подлежит исключению указание на судимость Галиуллина Р.Т. по приговору суда района имени Лазо Хабаровского края от 26.12.2003 года, а из описательно-мотивировочной части приговора – указания о том, что «Галиуллин Р.Т. ранее судим, имеет непогашенную судимость; будучи условно-досрочно освобожденным из мест лишения свободы, вновь совершил преступление, что говорит о том, что ранее назначенное и отбытое наказание, оказало на него недостаточное исправительное воздействие». Учитывая данные изменения, исключение указания об осуждении за незаконную перевозку наркотических средств, коллегия считает необходимым смягчить назначенное Галиуллину наказание.

Принимая во внимание, что Адаменко Н.В. назначено минимальное наказание, предусмотренное санкцией ст.228ч.2УК РФ, оснований для назначения наказания с применением ст.64УК РФ не имеется, при исключении указания об осуждении за незаконную перевозку наркотических средств назначенное наказание смягчению не подлежит.

С учетом фактических обстоятельств преступления, степени его общественной опасности оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую на основании правил ст.15 ч.6УК РФ не имеется.

По правилам ст.58 ч.1 п. «б» УК РФ наказание в виде лишения свободы Галиуллину Р.Т. надлежит отбывать в исправительной колонии общего режима – как лицу, осужденному за совершение тяжкого преступления, ранее не отбывавшим лишение свободы.

Руководствуясь ст.ст.377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Железнодорожного районного суда г.Хабаровска от 18 ноября 2011 года в отношении Галиуллина Р. Т., Адаменко Н. В. изменить, исключить:

-из вводной части указание об осуждении Галиуллина Р.Т. приговором суда района имени Лазо Хабаровского края от 26.12.2003 года,

-из описательно-мотивировочной части указания о том, что « Галиуллин Р.Т. ранее судим, имеет непогашенную судимость; будучи условно-досрочно освобожденным из мест лишения свободы, вновь совершил преступление, что говорит о том, что ранее назначенное и отбытое наказание, оказало на него недостаточное исправительное воздействие»,

- указание об осуждении Галиуллина Р.Т., Адаменко Н.В. за незаконную перевозку наркотических средств.

Считать Галиуллина Р.Т., Адаменко Н.В.(каждого) осужденным по ст.228ч.2УК РФ за незаконные изготовление и хранение наркотических средств в особо крупном размере, без цели сбыта;

-назначенное по ст.228ч.2УК РФ Галиуллину Р.Т. наказание смягчить до 3 лет 6месяцев лишения свободы без штрафа; отбывать в исправительной колонии общего режима.

В остальной части этот же приговор суда в отношении Галиуллина Р.Т., Адаменко Н.В. оставить без изменения, кассационную жалобу Галиуллина Р.Т., кассационное представление государственного обвинителя Г.А. Ковальчук считать удовлетворенными частично.

Председательствующий Кайдакова Н.Л.

Судьи Королева И.Б. Акулов В.Г