В суде первой инстанции дело слушала судья Тощева Н.В.

Дело № 22-733/12

г. Хабаровск 14 февраля 2012 года

Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе

председательствующего Кайдаковой Н.Л.,

судей: Трубниковой М.Н., Акулова В.Г.,

рассмотрела в судебном заседании от 14 февраля 2012 года кассационную жалобу осужденного Мальцева В.А. на постановление Ванинского районного суда Хабаровского края от 17 ноября 2011 года, которым удовлетворено ходатайство осужденного Мальцева В. А., <данные изъяты>, о приведении приговоров в отношении него в соответствие с действующим законодательством, приговоры в отношении него изменены, наказание снижено.

Заслушав доклад судьи Трубниковой М.Н., пояснения адвоката Леонтьева А.А., поддержавшего доводы, изложенные в кассационной жалобе, мнение прокурора Хижняковой Е.Н., полагавшей постановление подлежит изменению, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

06.04.2005г. Мальцев В.А. осужден Еманжелинским городским судом Челябинской области по ст. 161 ч. 2 п.п. «в,г» УК РФ к 3 годам лишения свободы, без штрафа, по ст.ст. 30 ч.3, 161 ч. 1 УК РФ к 1 году лишения свободы. В соответствии со ст. 69 ч. 3 УК РФ назначено 3 года 1 месяц лишения свободы, в соответствии со ст. 73 УК РФ – условно, с испытательным сроком 3 года.

Он же осужден 07.02.2006г. мировым судьей судебного участка № 2 г. Еманжелинска Челябинской области по ст. 119 УК РФ к 1 году лишения свободы, в соответствии со ст. 73 УК РФ – условно, с испытательным сроком 1 год.

Он же осужден 18.04.2007г. Еманжелинским городским судом Челябинской области по ст. 162 ч. 1 УК РФ к 3 годам лишения свободы, без штрафа. В соответствии со ст. 70 УК РФ, ко вновь назначенному наказанию частично присоединены неотбытые части наказаний по приговорам от 06.04.2005г. и от 07.02.2006г., окончательно назначено 4 года лишения свободы, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Он же осужден 18.11.2010г. Тракторозаводским районным судом Челябинской области (с учетом кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Челябинского областного суда от 24.02.2011г.) по ст. 111 ч. 1 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы. В соответствии со ст. 70 УК РФ, ко вновь назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 18.04.2007г., окончательно назначено 4 года лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Осужденный Мальцев В.А. обратился в суд с ходатайством о пересмотре вышеуказанных приговоров в связи с изменениями, внесенными в УК РФ Федеральным законом № 26-ФЗ от 07.03.2011г., и о смягчении наказания.

Постановлением Ванинского районного суда Хабаровского края от 17.11.2011 года ходатайство осужденного Мальцева В.А. удовлетворено:

приговор Еманжелинского городского суда Челябинской области от 06.04.2005г. в отношении него изменен: его действия переквалифицированы на ст. 161 ч. 2 п.п. «в,г» УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011г. № 26-ФЗ), по которой назначено 2 года 9 месяцев лишения свободы, на ст.ст. 30 ч.3, 161 ч. 1 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011г. № 26-ФЗ), по которой назначено 9 месяцев лишения свободы, в соответствии со ст. 69 ч. 3 УК РФ окончательно назначено 2 года 10 месяцев лишения свободы, в остальной части приговор оставлен без изменения;

приговор мирового судьи судебного участка № 2 г. Еманжелинска Челябинской области от 07.02.2006г. в отношении него изменен: его действия переквалифицированы на ст. 119 ч.1 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011г. № 26-ФЗ), по которой назначено 9 месяцев лишения свободы, в остальной части приговор оставлен без изменения;

приговор Еманжелинского городского суда Челябинской области от 18.04.2007г. в отношении него изменен: его действия переквалифицированы на ст. 162 ч. 1 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011г. № 26-ФЗ), по которой назначено 2 года 9 месяцев лишения свободы, в соответствии со ст. 70 УК РФ окончательно назначено 3 года 8 месяцев лишения свободы, в остальной части приговор оставлен без изменения;

приговор Тракторозаводского районного суда Челябинской области от 18.11.2010г. в отношении него изменен: его действия переквалифицированы на ст. 111 ч. 1 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011г. № 26-ФЗ), по которой назначено 3 года 3 месяца лишения свободы, в соответствии со ст. 70 УК РФ окончательно назначено 3 года 7 месяцев лишения свободы, в остальной части приговор оставлен без изменения;

В кассационной жалобе осужденный Мальцев В.А., не соглашаясь с постановлением, просит его отменить, дело направить на новое судебное рассмотрение, либо изменить, снизить ему наказание до 3 лет лишения свободы, просит применить изменения, внесенные в УК РФ с 01.01.2012г. Указывает, что в судебном заседании отсутствовал прокурор и защитник, при этом закон обязывает обеспечить осужденного защитником бесплатно. Он отказался от услуг защитника в связи с тем, что он материально не обеспечен, поскольку находится в местах лишения свободы, а также в связи с тем, что присутствие защитника, либо его отсутствие не влияет на решение.

Полагает, что по приговорам от 06.04.2005г. и от 07.02.2006г. условное осуждение должно быть отменено.

По приговору от 18.11.2010г. суд не учел явку с повинной, вызов милиции, оказание первой медицинской помощи потерпевшему, положительные характеристики.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы осужденного, изложенные в кассационной жалобе, судебная коллегия находит постановление подлежащим изменению.

В соответствии со ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, т.е. распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе и на лиц, отбывающих наказание, или отбывших наказание, но имеющих судимость.

Ходатайство осужденного Мальцева В.А. рассмотрено в установленном законом порядке, с исследованием представленных материалов.

Федеральным законом от 07.03.2011г. № 26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный Кодекс РФ», в ч.ч. 1,2 ст. 161, ч. 1 ст. 162, ст. 111 ч. 1 УК РФ внесены изменения, улучшающие положение осужденного Мальцева В.А.

В связи с чем суд обоснованно переквалифицировал действия осужденного Мальцева В.А. на ст. 161 ч. 2 п.п. «в,г», ст.ст. 30 ч.3, 161 ч. 1, ст. 111 ч. 1 УК РФ (в редакции ФЗ-26 от 07.03.2011г.), и принял решение о снижении наказания по указанным статьям.

Между тем, при определении меры наказания по ст. 161 ч. 2 п.п. «в,г», ст. ст. 30 ч.3, 161 ч.1, ст. 162 ч. 1 УК РФ(в редакции ФЗ-26 от 07.03.2011г.) судом не учтены изменения, внесенные в ст. 62 УК РФ Федеральным законом № 141-ФЗ от 29.06.2009 года.

Из содержания приговора от 06.04.2005г. следует, что при назначении наказания Мальцеву В.А. суд учел полное возмещение ущерба потерпевшей (данное обстоятельство предусмотрено п. «к» ч.1 ст. 61 УК РФ), отягчающих наказание обстоятельств не установлено.

Из приговора от 18.04.2007г. следует, что в качестве смягчающих наказание Мальцеву В.А. обстоятельств признаны, в том числе явка с повинной, возмещение материального ущерба, т.е. предусмотренные п.п. «и» и «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ, отягчающих наказание обстоятельств судом не установлено.

Федеральным законом № 141-ФЗ от 29.06.2009 года в ст. 62 УК РФ внесены изменения, предусматривающие, что при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" части первой статьи 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

С учетом вышеуказанных изменений уголовного закона, улучшающих положение осужденного, по сравнению с редакцией ст. 62 УК РФ, действовавшей на момент постановления приговора, судебная коллегия находит необходимым смягчить размер наказания, назначенного Мальцеву В.А. по ст. 161 ч. 2 п.п. «в,г», ст. ст. 30 ч.3, 161 ч.1, ст. 162 ч. 1 УК РФ(в редакции ФЗ-26 от 07.03.2011г.), а также наказания, назначенного в соответствии со ст. 69 ч. 3 УК РФ.

Оснований для снижения наказания по ст. 111 ч. 1 УК РФ (в редакции ФЗ-26 от 07.03.2011г.) на больший срок судебная коллегия не усматривает, поскольку судом учтены смягчающие наказание обстоятельства, установленные приговором от 18.11.2010г., в том числе о которых осужденный указывает в кассационной жалобе – явка с повинной, вызов милиции, положительные характеристики.

Вопреки доводам осужденного, по приговору от 18.11.2010г. оказание первой медицинской помощи потерпевшему не признавалось в качестве смягчающего наказание обстоятельства и не учитывалось при назначении наказания, поэтому оснований учитывать данное обстоятельство при рассмотрения ходатайства о приведении приговора в соответствие с действующим законодательством у суда не имелось. Данный вопрос может быть поставлен осужденным при обжаловании указанного приговора в порядке надзора.

Судом действия осужденного Мальцева В.А. по приговору от 07.02.2006г. переквалифицированы на ст. 119 ч. 1 (в редакции ФЗ-26 от 07.03.2011г.), по которой назначено 9 месяцев лишения свободы.

Между тем, Федеральным законом № 420 от 07.12.2011г. в ст. 119 ч. 1 УК РФ внесены изменения, улучшающие положение осужденного Мальцева В.А., в санкцию статьи включено альтернативное наказание в виде обязательных работ.

С учетом внесенных изменений судебная коллегия полагает необходимым переквалифицировать действия осужденного Мальцева В.А. со ст. 119 ч. 1 УК РФ (в редакции ФЗ-ФЗ-26 от 07.03.2011г.) на ст. 119 ч. 1 УК РФ (в редакции ФЗ-420 от 07.12.2011г.), назначив наказание с учетом характера и степени общественной опасности преступления, личности осужденного.

В связи с вносимыми изменениями, наказание, назначенное в соответствие со ст. 70 УК РФ приговорами от 18.04.2007г. и от 18.11.2010г. также подлежит снижению.

Доводы осужденного о сохранении ему условного осуждения по приговорам Еманжелинского городского суда Челябинской области от 06.04.2005г. и мирового судьи судебного участка № 2 г. Еманжелинска Челябинской области от 07.02.2006г. в связи с изменениями, внесенными в УК РФ, судебная коллегия находит несостоятельными. Изменения, внесенные в ст. 74 УК РФ, Федеральным законом № ФЗ-26 от 07.03.2011г., не улучшают положение осужденного, поскольку им совершено умышленное тяжкое преступление в период условного осуждения.

В соответствии со ст. 399 ч. 6 УПК РФ, в судебном заседании при рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора, вправе участвовать прокурор. Однако законом его обязательное участие не предусмотрено. Согласно материалам дела прокурор в судебное заседание не явился, однако о месте и времени судебного заседания был извещен.

Судебная коллегия не усматривает нарушения права Мальцева В.А. на защиту. Согласно расписке (л.д. 104), осужденный Мальцев В.А. просил рассмотреть его ходатайство без участия адвоката. Никаких заявлений о том, что его отказ от адвоката связан с его материальным положением, осужденный не указывал.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену либо иное изменение постановления, не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

постановление Ванинского районного суда г. Хабаровска от 17 ноября 2011 года в отношении осужденного Мальцева В. А. изменить -

по приговору Еманжелинского городского суда Челябинской области от 06.04.2005г. снизить ему наказание по ст. 161 ч. 2 п.п. «в,г» УК РФ (в редакции ФЗ-26 от 07.03.2011г.) до 2 лет 7 месяцев лишения свободы; по ст.ст. 30 ч.3, 161 ч.1 УК РФ (в редакции ФЗ-26 от 07.03.2011г.) – до 7 месяцев лишения свободы. Наказание, назначенное в соответствии со ст. 69 ч. 3 УК РФ – до 2 лет 8 месяцев лишения свободы.

По приговору мирового судьи судебного участка № 2 г. Еманжелинска Челябинской области от 07.02.2006г. переквалифицировать действия Мальцева В.А. на ст. 119 ч. 1 УК (в редакции ФЗ-420 от 07.12.2011г.), по которой назначить наказание в виде 7 месяцев лишения свободы.

По приговору Еманжелинского городского суда Челябинской области от 18.04.2007г. снизить Мальцеву В.А. наказание по ст. 162 ч. 1 УК РФ (в редакции ФЗ-26 от 07.03.2011г.) до 2 лет 7 месяцев лишения свободы. Наказание, назначенное в соответствии со ст. 70 УК РФ – до 3 лет 4 месяцев лишения свободы.

По приговору Тракторозаводского районного суда Челябинской области от 18.11.2010г. (с учетом кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Челябинского областного суда от 24.02.2011г.) снизить Мальцеву В.А. наказание, назначенное в соответствии со ст. 70 УК РФ, до 3 лет 5 месяцев лишения свободы.

В остальной части постановление оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного считать частично удовлетворенной.

Председательствующий Кайдакова Н.Л.

Судьи Трубникова М.Н.

Акулов В.Г.

<данные изъяты>

<данные изъяты>