кассационное определение № 22-1393/2012

Судебные акты /
ДФО /
Хабаровский край /
Хабаровский краевой суд /
кассационное определение № 22-1393/2012

кассационное определение № 22-1393/2012

В суде апелляционной инстанции дело слушал судья Красюков О.Д.

Дело № 22-1393/12

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Хабаровск 26.04.2012г.

Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе:

председательствующего Акулова В.Г.,

судей Королевой И.Б. и Ермолаева А.А.,

при секретаре Ван Я.С.,

рассмотрела в судебном заседании 26.04.2012 года дело по кассационному представлению государственного обвинителя Трубниковой О.Н. и дополнению к нему, а так же кассационной жалобе и дополнению к ней осужденного Костецкого А.О., на приговор Центрального районного суда г. Хабаровска от 19 января 2012 года, которым приговор мирового судьи судебного участка №71 Центрального района г. Хабаровска от 19.09.2011г. в отношении

Костецкого А.О., <данные изъяты>, ранее судимого:

- 14.04.2006г. Центральным районным судом г. Хабаровска по ст.158 ч.2 п.«в», ст.73 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года;

- 16.05.2006г. Центральным районным судом г. Хабаровска по ст.161 ч.1, ст.73 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года; Постановлением Центрального районного суда г. Хабаровска от 16.11.2007г. водворен в места лишения свободы сроком на 2 года;

- 28.12.2007г. Центральным районным судом г. Хабаровска по ст.30 ч.3, 161 ч.1, ст.70 УК РФ с присоединением приговоров от 14.04.2006г. и от 16.05.2006г. к 2 годам 11 месяцам лишения свободы;

- 24.01.2008г. Центральным районным судом г. Хабаровска по ст.30 ч.3, ст.158 ч.2 п.«б», ст.70 УК РФ с присоединением приговоров от 14.04.2006г. и от 16.05.2006г. к 3 годам лишения свободы;

- 12.02.2008г. Кировским районным судом г. Хабаровска по ст.158 ч.3 п.«а», ст.70 УК РФ с присоединением приговоров от 14.04.2006г. и от 14.04.2006г. к лишению свободы на срок 3 года;

- 28.03.2008г. постановлением Кировского районного суда по совокупности приговоров от 28.12.2007г., 24.01.2008г., на основании ч.5 ст.69 УК РФ всего к отбытию 3 годам 6 месяцев лишения свободы;

- 07.11.2008г. судом Железнодорожного района г. Хабаровска по ч.З ст.30, п.»б» ч.2 ст.158, ч.5 ст.69 УК РФ с присоединением приговора от 12.02.2008г. к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;

- 20.09.2010г. постановлением Железнодорожного районного суда г. Хабаровска освобожден условно-досрочно с 01.10.2010г., срок 5 мес. 3 дня.

- 12.05.2011 г. судом Центрального района г. Хабаровска по п. «б,в» ч. 2 ст.158, п. «а» ч. 3 ст. 158, ст. 69 ч. 3 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы, ст.ст.79, 70 УК РФ частичное присоединение по приговору суда Железнодорожного района г.Хабаровска от 07.11.2008г. к 3 годам 10 месяцам лишения свободы без ограничения свободы;

- 13.05.2011г. судом Центрального района г.Хабаровска по ч.3 ст.30 – ч.1 ст.161 УК РФ, ст. 69 ч.5 УК РФ по совокупности приговоров с приговором суда Центрального района г.Хабаровска от 12.05.2011г. и окончательно назначено 4 года лишения свободы без штрафа и ограничения свободы;

- 17.05.2011г. судом Центрального района г.Хабаровска по п.«а» ч.З сг.158, п.«в» ч.2 ст.158, п.«б,в» ч.2 ст.158, п.«в» ч.2 ст.158, п.«б,в» ч.2 ст.158, п.«в» ч.2 ст.158, п.«б,в» ч.2, ст.158, ч.3,5 ст. 69 УК РФ по совокупности приговоров с частичным сложением по приговору Центрального районного суда г. Хабаровска от 13.05.2011г. к 4 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа, без ограничения свободы;

- 04.08.2011г. Индустриальным районным судом г. Хабаровска по ст.158 ч.3 п.«а», ст.69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по данному приговору и по приговору Центрального районного суда г. Хабаровска от 17.05.2011г. окончательно к 5 годам лишения свободы;

изменен: он признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ст.158 ч.1 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011г. №26-ФЗ) и ему назначено наказание в виде 1 года лишения свободы.

На основании ст.69 ч.5 УК РФ окончательное наказание по совокупности преступлений путем частичного сложения с наказанием по приговору Индустриального районного суда г. Хабаровска от 04.08.2011г. определено в виде 5 лет 2 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 19.09.2011г., с зачетом в срок наказания времени содержания под стражей с 19.03.2011г. по 18.09.2011г., включительно.

С Костецкого А.О. взыскано в пользу ТСЖ «Л» <данные изъяты>.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Акулова В.Г., пояснения осужденного Костецкого А.О., его адвоката Голикова А.В., поддержавших доводы кассационной жалобы и дополнения к ней, а так же мнение прокурора Ким Д.О., поддержавшей доводы кассационного представления и дополнения к нему - частично, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором мирового судьи судебного участка №71 Центрального района г. Хабаровска от 19 сентября 2011 года Костецкий А.О. был осужден по ч.1 ст.158 УК РФ (в ред. ФЗ от 07.03.2011г. № 26-ФЗ) к 1 году лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ окончательное наказание по совокупности приговоров, путем частичного сложения наказания, назначенного по настоящему приговору и наказания, назначенного по приговору Центрального районного суда г. Хабаровска от 17.05.2011г. окончательно ему назначено наказание в виде 4 лет 8 месяцев лишения свободы без штрафа и ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ, из офиса ТСЖ «Л», расположенного <адрес> при обстоятельствах, приведенных в приговоре.

Подсудимый Костецкий А.О. в судебном заседании свою вину в совершении преступления признал полностью.

Приговор был постановлен в порядке главы 40 УПК РФ.

На данный приговор, осужденным Костецким А.О. была подана апелляционная жалоба.

Приговором Центрального районного суда г. Хабаровска от 19 января 2012 года приговор мирового судьи судебного участка №71 Центрального района г. Хабаровска от 19.09.2011г. в отношении Костецкого А.О. - изменен.

Костецкий А.О. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ст.158 ч.1 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011г. № 26-ФЗ) и ему назначено наказание в виде 1 года лишения свободы.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

В кассационном представлении и дополнении к нему, государственный обвинитель по делу Трубникова О.Н. с приговором суда не согласна, считает его подлежащим отмене. Ссылаясь на ст.304 УПК РФ, обращает внимание, что суд, во вводной части приговора указав на обжалуемый приговор мирового судьи от 19.09.2011г., не указал с каким приговором сложено наказание. Полагает данное нарушение существенным, поскольку оно влияет на назначение окончательного наказания. Кроме того указывает, что суд не квалифицировал действия подсудимого, и не указал на наличие рецидива в действиях Костецкого А.О. и не признал его в качестве отягчающего наказание обстоятельства. Указывает, что суд апелляционной инстанции вышел за пределы рассмотрения уголовного дела и существенно ухудшил положение осужденного при назначении ему окончательного наказания по правилам ст.69 ч.5 УК РФ, поскольку в апелляционной жалобе осужденного вопрос о назначении наказания с учетом приговора от 04.08.2011г. не ставился. Просит приговор суда от 19 января 2012 года в связи с нарушением уголовно-процессуального закона и неправильного применения уголовного закона отменить, а уголовное дело направить на новое судебное рассмотрение.

В кассационной жалобе и дополнении к ней осужденный Костецкий А.О. с приговором суда не согласен ввиду чрезмерной его суровости. Полагает, что суд не учел все смягчающие его наказание обстоятельства. Считает, что при совокупности смягчающих обстоятельств – наличия у него заболевания <данные изъяты>, одинокой матери, нуждающейся в его помощи и поддержке, явке с повинной, того обстоятельства, что при совершении преступления он нуждался в лечении от наркотической зависимости, а также раскаяния в содеянном, суд должен был назначить ему наказание с применением ст.64 УК РФ, не превышающее 2/3 максимального наказания, предусмотренного за совершение данного преступления. Просит снизить срок наказания.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представлении и дополнения к нему, доводы кассационной жалобы осужденного и дополнения к ней, а так же выслушав пояснения участников процесса, судебная коллегия не находит оснований для отмены приговора суда.

В соответствии с ч.4 ст.7 УПК РФ судебное решение должно быть законным, обоснованным и мотивированным.

Из представленных материалов уголовного дела видно, что по данному уголовному делу мировым судьей судебного участка №71 Центрального района г. Хабаровска 19.09.2011г. был постановлен обвинительный приговор, которым Костецкий А.О. был признан виновным по ч.1 ст.158 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011г. № 26-ФЗ)

В то же время, согласно представленным материалам уголовного дела, после принятия мировым судьей обсуждаемого приговора, суд апелляционной инстанции от 19.01.2012 года данное судебное решение своим приговором изменил.

Данное решение не противоречит вышеуказанным требованиям уголовно-процессуального закона РФ и положениям ч.2 ст.6 УК РФ.

В конкретном случае, в соответствии с п.4 ч.3 ст.367 УПК РФ суд апелляционный инстанции по результатам рассмотрения уголовного дела вправе был принять решение об изменении приговора суда первой инстанции.

Наряду с этим, как видно из обжалуемого приговора, мотивация решения суда апелляционной инстанции относительно необходимости изменения приговора мирового судьи, получила надлежащее разрешение в обжалуемом приговоре, что также не противоречит требованиям ст.308 УПК РФ и ч.4 ст. 367 УПК РФ.

Обстоятельства, связанные с обвинением Костецкого А.О., как видно из описательно-мотивировочной части обжалуемого приговора, были предметом рассмотрения суда первой инстанции и апелляционной инстанции и получили надлежащее разрешение и оценку суда в приговоре.

Из представленных материалов и содержания обжалуемого приговора следует, что иные доводы, изложенные в апелляционной жалобе, также получили свое надлежащее разрешение в обжалуемом решении.

Вопреки доводам кассационного представления, доводам кассационной жалобы осужденного и дополнениям к ним, суд первой инстанции, равно как и суд апелляционной инстанции, в связи с постановлением в отношении Костецкого А.О. обвинительного приговора в соответствии с требованиями ст.316 УПК РФ, при назначении ему наказания учел характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, данные о личности виновного, наличие смягчающих наказание обстоятельств, в том числе и тех, о которых в своей кассационной жалобе указывает осужденный: - полное признание вины, раскаяние в содеянном, явку с повинной, наличие у подсудимого хронического заболевания, а так же наличие отягчающего наказание обстоятельства – рецидива преступлений. Кроме того, наказание осужденному назначено с учетом требований ст.316 УПК РФ, которое не превышает 2/3 максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.

Кроме того, ст.61 УК РФ не относит к смягчающим наказание обстоятельствам – наличие у виновного одинокой матери, нуждающейся в его помощи и нуждаемость его (Костецкого) в лечении от наркотической зависимости. В соответствии со ст.61 ч.2 УК РФ, признание смягчающим наказание обстоятельства, не предусмотренного ч.1 ст.61 УК РФ, является правом, а не обязанностью суда. Однако таковых оснований судом первой и апелляционной инстанции при постановлении в отношении Костецкого А.О. обвинительного приговора не установлено, не усматривает их и судебная коллегия. Назначенное осужденному наказание соответствует требованиям закона, в том числе и требованию справедливости. В связи с чем, доводы кассационной жалобы осужденного в данной части судебная коллегия признает необоснованными.

Оснований, для назначения осужденному Костецкому А.О. наказания с применением требований ст.64 и ст.73 УК РФ суд первой и апелляционной инстанции не усмотрел, не находит их и судебная коллегия.

Вместе с тем апелляционный приговор Центрального районного суда г. Хабаровска от 19.01.2012г. подлежат изменению.

Так, суд апелляционной инстанции, принимая решение об изменении приговора мирового судьи судебного участка №71 Центрального района г. Хабаровска от 19.09.2011г. указал на необоснованное назначение окончательного наказания Костецкому А.О. на основании ст.69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений с наказанием по приговору Центрального районного суда г. Хабаровска от 17.05.2011г., так как наказание по данному приговору ранее уже было присоединено приговором Индустриального районного суда г. Хабаровска от 04.08.2011г. Поэтому судом апелляционной инстанции окончательное наказание Костецкому А.О. было назначено по правилам ст.69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения с наказанием по приговору Индустриального районного суда г. Хабаровска от 04.08.2011г.

Однако, рассмотрев дело в апелляционном порядке, и назначив окончательное наказание Костецкому А.О. по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений путем частичного сложения вновь назначенного наказания с наказанием по приговору Индустриального районного суда г. Хабаровска от 04.08.2011г. в виде 5 лет 2 месяцев лишения свободы (оставив приговор суда первой инстанции в остальной части без изменения), суд апелляционной инстанции тем самым ухудшил положение осужденного, чем нарушил требования ч.2 ст.369 УПК РФ, поскольку согласно указанной норме закона, приговор суда первой инстанции может быть изменен апелляционной инстанцией в сторону ухудшения положения осужденного не иначе как по представлению прокурора, либо по жалобе потерпевшего, а в данном случае дело рассматривалось судом по апелляционной жалобе осужденного, ни жалобы потерпевшего, ни апелляционного представления в деле не имеется.

При таких обстоятельствах, из приговора суда апелляционной инстанции подлежит исключению указание суда на назначение окончательного наказания Костецкому А.О. по правилам ч.5 ст.69 УК РФ.

В связи с исключением из приговора суда апелляционной инстанции указания о назначении Костецкому А.О. окончательного наказания по правилам ст.69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения с наказанием по приговору Индустриального районного суда г. Хабаровска от 04.08.2011г., из приговора суда апелляционной инстанции также подлежит исключению и указание суда о зачете в срок наказания Костецкому А.О. времени его содержания под стражей по приговору Индустриального районного суда г. Хабаровска от 04.08.2011г., с 19.03.2011г. по 18.09.2011г., включительно.

А поскольку из приговора суда апелляционной инстанции подлежит исключению указание суда о назначении окончательного наказания Костецкому А.О. по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, то и вопрос об исполнении приговоров от 19.01.2012 года и от 04.08.2011 года подлежит разрешению судом в порядке п.10 ст.397 УПК РФ и ст.399 УПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Центрального районного суда г. Хабаровска от 19 января 2012 года, которым изменен приговор мирового судьи судебного участка №71 Центрального района г. Хабаровска от 19.09.2011г. в отношении Костецкого А.О. - изменить.

Исключить из приговора Центрального районного суда г. Хабаровска от 19 января 2012 года указание о назначении окончательного наказания Костецкому А.О. по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений путем частичного сложения с наказанием по приговору Индустриального районного суда г. Хабаровска от 04.08.2011г., а также указание суда о зачете в срок наказания Костецкому А.О. времени его содержания под стражей с 19.03.2011г. по 18.09.2011г., включительно.

Считать Костецкого Антона Олеговича осужденным приговором Центрального районного суда г. Хабаровска от 19 января 2012 года по ст.158 ч.1 УК РФ (в ред. ФЗ от 07.03.2011г. №26-ФЗ) к 1 году лишению свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислять с 19.09.2011г.

В остальной части приговор Центрального районного суда г. Хабаровска от 19 января 2012 года и приговор мирового судьи судебного участка №71 Центрального района г. Хабаровска от 19.09.2011г. оставить без изменения.

Кассационное представление государственного обвинителя по делу Трубниковой О.Н. и дополнение к нему, а так же кассационную жалобу осужденного Костецкого А.О. и дополнение к ней – считать удовлетворенными частично.

Председательствующий: Акулов В.Г.

Судьи: Королева И.Б.

Ермолаев А.А.

<данные изъяты>