В суде первой инстанции слушал дело судья Попова С.В.

Дело № 22-3673/12

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Хабаровск 6 сентября 2012 года

Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе:

Председательствующего: Щербаковой И.Т.,

судей: Волкова К.А., Ковальчука А.С.,

при секретаре: Юрченко И.А.,

рассмотрела в судебном заседании 6 сентября 2012 года дело по кассационному представлению прокурора Кировского района г. Хабаровска Кушелевского И.С., кассационной жалобе осужденного Елисеева В.А. на приговор Кировского районного суда г. Хабаровска от 13 июля 2012 года, которым

Елисеев В.А., <данные изъяты>, ранее судимый:

- 27.02.2009 г. Железнодорожным районным судом г. Хабаровска по ст.ст. 158 ч.2 п. «в», 73 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;

- 20.08.2009 г. Железнодорожным районным судом г. Хабаровска по ст.ст. 30 ч.3, 161 ч.1, 69 ч.5 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения с отбыванием наказания в колонии-поселении;

- 25.12.2009 г. Индустриальным районным судом г. Хабаровска по ст.ст. 158 ч.3 п. «а», 69 ч.5 УК РФ к 3 годам лишения с отбыванием наказания в колонии общего режима;

09.04.2012 года освобожден по отбытию наказания;

осужден по ст. 158 ч. 2 п. «в» УК РФ к 1 году 7 месяцам лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 13.07.2012 года, с зачетом времени содержания под стражей с 02.06.2012 года по 12.07.2012 года.

Взыскано с Елисеева В.А. в пользу ФИО1 в счет возмещения ущерба <данные изъяты>.

Заслушав доклад судьи Щербаковой И.Т., пояснения осужденного Елисеева В.А., адвоката Рассоленко Е.А., поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Нудман И.В., поддержавшей частично доводы кассационного представления, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

Елисеев В.А. признан виновным и осужден за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, с причинением значительного материального ущерба на сумму <данные изъяты> потерпевшему ФИО1, совершенное ДД.ММ.ГГГГ <адрес>, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании Елисеев В.А. вину признал.

Приговор постановлен в порядке, предусмотренном гл.40 УПК РФ.

В кассационном представлении прокурор Кировского района г. Хабаровска Кушелевский И.С., считает приговор подлежащим отмене в связи с нарушением уголовного и уголовно-процессуального закона, несправедливостью приговора, несоразмерности назначенного наказания содеянному. В приговоре не дана надлежащая оценка всем обстоятельствам, при которых оно было совершено, поведению виновного лица после совершения преступления.

В кассационной жалобе осужденный Елисеев В.А. считает приговор суда суровым, указывает, что суд при назначении наказания не в полной мере учел явку с повинной, активное способствование в раскрытии преступления, раскаяние в содеянном, признание вины, то, что он является воспитанником детского дома. Желает возместить ущерб потерпевшему. Просит снизить наказание и заменить режим содержания.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, кассационной жалобы осужденного, судебная коллегия приходит к следующему.

Уголовное дело в отношении Елисеева В.А. рассмотрено в соответствии с положениями главы 40 УПК РФ, регламентирующей особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением.

Как следует из протокола судебного заседания (л.д. 170-173), свою вину Елисеев В.А. признал полностью и ходатайствовал о рассмотрении уголовного дела в особом порядке, это ходатайство поддержано адвокатом Мотора В.А. государственный обвинитель и потерпевший ФИО1 против рассмотрения дела в особом порядке не возражали.

Требования ст. ст. 314-316 УПК РФ при рассмотрении настоящего дела судом соблюдены.

Выводы суда о виновности Елисеева В.А. основаны на согласии подсудимого с предъявленным обвинением и совокупности имеющихся в уголовном деле доказательств.

Действия осужденного квалифицированы по ст. 158 ч. 2 п. «в» УК РФ правильно.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, по настоящему делу не допущено. Елисееву В.А. в присутствии защитника и после консультации с последним разъяснялись характер и последствия заявленного им ходатайства, что следует из протокола судебного заседания (л.д. 170-174).

Наказание Елисееву В.А. назначено с учетом тяжести, характера и степени общественной опасности содеянного, данных о личности виновного, смягчающих наказание обстоятельств – явки с повинной, признания вины, раскаяния в содеянном, то что является воспитанником детского дома, отягчающего обстоятельства - рецидива преступлений.

При назначении наказания судом учтены, в том числе и все обстоятельства, указанные в кассационной жалобе осужденного, выводы суда о необходимости назначения наказания в виде лишения свободы и его реальном отбывании достаточно полно и убедительно мотивированы.

Суд правильно, в соответствии с п. «в» ч.1 ст. 58 УК РФ, определил Елисееву В.А. отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима, как лицу, осужденному за совершение преступления при рецидиве, поскольку ранее он отбывал лишение свободы, оснований для изменения вида исправительного учреждения осужденному, о чем он просит в кассационной жалобе, судебная коллегия не находит.

Однако, приговор суда подлежит изменению, так как при назначении наказания допущены нарушения закона.

Назначая осужденному наказание, суд сослался на применение положения, предусмотренного ч.3 ст. 68 УК РФ, согласно которому при любом виде рецидива, если судом установлены смягчающие обстоятельства, предусмотренные статьей 61 УК РФ, срок наказания может быть назначен менее одной трети части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ, однако наказание назначил более одной трети части.

При назначении наказания по ст.158ч.2 п.в УК РФ, с учетом требований ч.7ст.316 УК РФ и ч.3 ст.68 УК РФ, размер наказания не должен превышать 1 год 1 месяц. Судом определено 1 год 7 месяцев лишения свободы, что противоречит решению суда о назначении наказания с применением ч.3 ст.68 УК РФ.

Судебная коллегия полагает, что приговор подлежит изменению, Елисееву В.А. следует смягчить наказание до 1 года лишения свободы.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену или иное изменение приговора не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия,

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Кировского районного суда г. Хабаровска от 13 июля 2012 года в отношении Елисеева В.А. изменить.

Снизить назначенное Елисееву В.А. наказание до 1 (одного) года лишения свободы.

В остальной части этот же приговор суда оставить без изменения, кассационное представление и кассационную жалобу осужденного считать частично удовлетворенными.

Председательствующий: Щербакова И.Т.

Судьи: Волков К.А.

Ковальчук А.С.