В суде первой инстанции дело рассматривал судья Шорохов С.В. № 22-3854 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе председательствующего Кайдаковой Н.Л. судей Королевой И.Б., Акулова В.Г. при секретаре Ван Я.С. рассмотрела в открытом судебном заседании 20 сентября 2012 года кассационную жалобу осужденного Кузьмина А.А. на постановление Советско – Гаванского городского суда Хабаровского края от 02.07.2012 года, которым изменен приговор Ванинского районного суда Хабаровского края от 24.09.1999 года: переквалифицированы действия Кузьмина А.А. со ст. 158 ч. 2 п. «б,в,г» УК РФ на ст. 158 ч. 2 п. «б,в» УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 года № 26 ), по которой назначено наказание в виде 3 лет 11 месяцев лишения свободы; в остальной части приговор Ванинского районного суда Хабаровского края от 24.09.1999 года оставлен без изменения; изменены приговор Ванинского районного суда Хабаровского края 04.02.2000 года и определение судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 23.03.2000 года: переквалифицированы действия Кузьмина А.А. со ст. 166 ч. 2 п. «а,б» УК РФ на ст. 166 ч. 2 п. «а» УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 года № 26 ), со ст. 162 ч. 3 п. «г» УК РФ на ст. 162 ч. 3 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 года № 26 ), со ст. 158 ч. 3 п. «в» УК РФ на ст. 158 ч. 2 п. «а,в» УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 года № 26 ), по которой назначено наказание в виде 6 лет 5 месяцев лишения свободы; на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено наказание в виде 13 лет 11 месяцев лишения свободы; на основании ст. 69 ч. 5 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору Ванинского районного суда Хабаровского края от 24.09.1999 года окончательно назначено Кузьмину А.А. наказание в виде 14 лет 11 месяцев лишения свободы; в остальной части приговор Ванинского районного суда Хабаровского края от 04.02.2000 года и определение судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 23.03.2000 года оставлены без изменения; изменен приговор Ванинского районного суда Хабаровского края от 11.11.2011 года: переквалифицированы действия Кузьмина А.А. со ст. 166 ч. 1 УК РФ на ст. 166 ч. 1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 года № 26 ), по которой назначено наказание в виде 1 года 11 месяцев лишения свободы; в соответствии со ст. 70 УК РФ окончательно назначено наказание в виде 3 лет 8 месяцев лишения свободы; в остальной части приговор Ванинского районного суда Хабаровского края от 11.11.2011 года оставлен без изменения. Заслушав доклад судьи Королевой И.Б., мнение прокурора Михайленко Е.Н., просившего постановление суда оставить без изменения, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: приговором Ванинского районного суда Хабаровского края от 24.09.1999 года Кузьмин А.А. осужден по ст. 158 ч. 2 п. «б,в,г» УК РФ к 4 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима без штрафа. Он же осужден приговором Ванинского районного суда Хабаровского края от 04.02.2000 года по ст. 166 ч. 2 п. «а,б» УК РФ на 4 года лишения свободы, по ст. 158 ч. 3 п. «в» УК РФ на 6 лет 6 месяцев лишения свободы без конфискации имущества, по ст. 162 ч. 3 п. «г» УК РФ на 10 лет лишения свободы с конфискацией имущества. На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 14 лет с конфискацией имущества. На основании ст. 69 ч. 5 УК РФ по совокупности преступлений к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Ванинского районного суда Хабаровского края от 24.09.1999 года и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 15 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Определением судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 23.03.2000 года приговор Ванинского районного суда Хабаровского края от 04.02.2000 года в отношении Кузьмина А.А. изменен, исключено указание «в части обвинения по ст. 162 ч. 3 п. «г» УК РФ квалифицирующему признаку «применение насилия, опасного для жизни и здоровья потерпевшего». В остальной части приговор оставлен без изменения. Он же осужден приговором Ванинского районного суда Хабаровского края от 11.11.2011 года по ст. 166 ч. 1 УК РФ к 2 годам лишения свободы. В соответствии с ч. 7 ст. 79 УК РФ отменено условно – досрочное освобождение от наказания, назначенного приговором Ванинского районного суда Хабаровского края от 04.02.2000 года. В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Ванинского районного суда Хабаровского края от 04.02.2000 года и окончательно назначено Кузьмину А.А. наказание в виде 3 лет 9 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. КузьминА.А. обратился в суд с ходатайством о приведении приговоров в соответствие в связи с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс РФ. Постановлением суда ходатайство осужденного удовлетворено. В кассационной жалобе Кузьмин А.А. просит постановление суда отменить, снизить срок наказания, мотивируя тем, что судом не учтены изменения, внесенные в УК РФ иными законами, начиная с 2000г.. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного, судебная коллегия находит постановление суда подлежащим изменению из-за неправильного применения уголовного закона. Согласно ст.7ч.4УК РФ постановление суда должно быть законным, обоснованным и мотивированным. На основании ст.10ч.2УК РФ если новый уголовный закон смягчает наказание за деяние, которое отбывается лицом, то это наказание подлежит сокращению в пределах, предусмотренных новым уголовным законом. Федеральным законом №141 от 29 июня 2009г. ст.62ч.1УК РФ изложена в следующей редакции: при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами «и»(явки с повинной, активного способствования раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления, розыску имущества, добытого в результате преступления) и (или) «к» (оказания медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольного возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда,причиненного потерпевшему), и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего кодекса. Приговором от 24 сентября 1999г. смягчающим наказание обстоятельством признана явка с повинной, отягчающие наказание обстоятельства не установлены (л.д.24).С учетом изменений, внесенных в ст.62ч.1УК РФ, сниженное наказание подлежит смягчению дополнительно, так как данные изменения не учтены судом при рассмотрении заявления Кузьмина в порядке ст.397п.13 УПК РФ. Приговорами от 4 февраля 2000г. (л.д.8) и от 11 ноября 2011г. (л.д.15) установлено отягчающее наказание обстоятельство, в связи с чем оснований для снижения наказания с учетом изменений, внесенных в ст.62ч.1 УК РФ, не имеется. Федеральным законом №26 от 7марта 2011г. в санкции ст.158ч.2, ст.166ч.1УК РФ внесены изменения, улучающие положение осужденного.Судом обоснованно действия осужденного переквалифицированы на ст. 158ч.2, ст.166ч.1 УК РФ в редакции названного закона. Вместе с тем, учитывая, что приговором от 24 сентября 1999г. Кузьмин осужден по ст.158ч.2п.б,в,гУК РФ за кражу, совершенную неоднократно, с незаконным проникновением в жилище, с причинением значительного ущерба гражданину (л.д.24), его действия следовало переквалифицировать не на ст.158ч.2 п.б,в УК РФ ( в редакции Федерального закона №26 от 7марта 2011г., кража, совершенная с незаконным проникновением в помещение либо иное хранилище, с причинением значительного ущерба), а на ст.158ч.3п.аУК РФ(в редакции Федерального закона №26 от 7марта 2011г., кража, совершенная с незаконным проникновением в жилище, причинением значительного ущерба гражданину), так как в ходе рассмотрения заявления осужденного в порядке ст.397п.13УПК РФ суд не вправе изменять обстоятельства деяния, в совершении которого осужденный признан виновным. Учитывая, что приговором от 4 февраля 2000г. Кузьмин (л.д.7) осужден: - по ст.166ч.2п.а,б УК РФ за неправомерное завладение автомобилем или иным транспортом без цели хищения,группой лиц по предварительному сговору, неоднократно,а в санкцию ст.166ч.2 УК РФ Федеральным законом №26 от 7марта 2011г.изменений не вносилось, данные об изменении приговора в связи с принятием Федерального закона №162 от 8 декабря 2003г. отсутствуют, действия следует переквалифицировать на ст.166ч.2 п.а УК РФ (в редакции Федерального закона №162 от 8декабря 2003г.), со снижением наказания, -по ст.158ч.3п.в УК РФ за кражу,совершенную группой лиц по предварительному сговору, неоднократно, с причинением значительного ущерба гражданину, лицом ранее два и более раза судимым за хищение или вымогательство, его действия суд правильно переквалифицировал на ст.158ч.2п.а,вУК РФ( в редакции Федерального закона №26 от 7марта 2011г.), как кража, совершенная группой лиц по предварительному сговору, с причинением значительного ущерба гражданину, однако снизил наказание до 6лет 5месяцев лишения свободы, хотя санкция ст.158ч.2 УК РФ (в редакции Федерального закона №26 от 7марта 2011г.) предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок до 5лет. В связи с чем сниженное судом наказание подлежит дополнительному снижению, -по ст.162 ч.3п. г УК РФ (с учетом кассационного определения от 23 марта 2000г.) за разбой, то есть нападение с целью хищения чужого имущества, с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья,группой лиц по предварительному сговору, неоднократно, с незаконным проникновением в жилище, с применением предмета, используемого в качестве оружия, лицом ранее два раза судимым за хищение, а в санкцию ст.162ч.3УК РФ Федеральным законом №26 от 7марта 2011г. изменений не вносилось, действия следует квалифицировать ст. 162ч.3УК РФ в редакции Федерального закона №162 от 8декабря 2003г., наказание снизить. По приговору от 11 ноября 2011г. действия Кузьмина обоснованно переквалифицированы на ст.166ч.1УК РФ в редакции Федерального закона №26 от 7 марта 2011г., назначенное наказание снижено. Оснований для дополнительного снижения наказания по ст.166ч.1УК РФ не имеется. Учитывая смягчение наказания за каждое совершенное преступление, подлежит и снижению наказание,назначенное в порядке ст.69ч.3, ч.5, ст.70УК РФ. Федеральным Законом №420 от 7 декабря 2011г. внесены изменения: -в санкции ст.158ч.2 УК РФ исключен нижний предел и увеличен верхний предел наказания в виде обязательных работ, введено наказание в виде принудительных работ, -в санкцию ст.158ч.3УК РФ введено наказание в виде принудительных работ, -в санкцию ст.166ч. 1 и ч.2УК РФ введено наказание в виде принудительных работ, -в санкцию ст.162 ч.3УК РФ изменений не вносилось, - 15 УК РФ дополнена частью 6 следующего содержания: с учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности суд вправе при наличии смягчающих наказание обстоятельств и при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств изменить категорию преступления на менее тяжкую, но не более чем на одну категорию преступления при условии, что за совершение преступления, указанного в части третей настоящей статьи, осужденному назначено наказание, не превышающее трех лет лишения свободы, или другое более мягкое наказание; за совершение преступления, указанного в части четвертой настоящей статьи, осужденному назначено наказание, не превышающее пяти лет лишения свободы, или другое более мягкое наказание; за совершение преступления, указанного в части пятой настоящей статьи, осужденному назначено наказание, не превышающее семи лет лишения свободы. Положение о принудительных работах в соответствии со ст.8ч.3 Федерального закона №420 от 7 декабря 2011г. вступает в силу с 1 января 2013г.. С учетом фактических обстоятельств преступления, предусмотренного ст.158ч.3п.аУК РФ(приговор от 24сентября 1999г.), степени его общественной опасности, наличия смягчающих наказание обстоятельств и отсутствии отягчающих, суд обоснованно не нашел оснований для изменения категории преступления. Учитывая наличие отягчающего обстоятельства, основания для изменения категории преступлений по приговорам от 4 февраля 2000г., 11 ноября 2011г., предусмотренные ст.15ч.6УК РФ, отсутствуют. Руководствуясь ст.377,378,388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: постановление Советско-Гаванского городского суда Хабаровского края от 2 июля 2012г. в отношении Кузьмина А.А. изменить: -приговор Ванинского районного суда Хабаровского края от 24 сентября 1999г. в отношении Кузьмина А.А. изменить, считать осужденным ст. 158ч.3п.аУК РФ (в редакции Федерального закона №26 от 7марта 2011г.), назначенное наказание снизить до 3лет 9месяцев лишения свободы, -приговор Ванинского районного суда Хабаровского края от 4 февраля 2000г.,кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 23 марта 2000г. в отношении Кузьмина А.А. изменить, считать осужденным по ст.166 ч.2п.а УК РФ (в редакции Федерального закона№162 от 8 декабря 2003г.) к 3годам 10месацам лишения свободы, по ст.158ч.2п.а,вУК РФ (в редакции Федерального закона №26 от 7марта 2011г.) к 3годам лишения свободы, ст.162ч.3УК РФ ( в редакции Федерального закона №162 от 8 декабря 2003г.) к 9годам 9месяцам лишения свободы без конфискации имущества. Снизить наказание, назначенное на основании ст.69ч.3УК РФ до 12лет лишения свободы, в порядке ст.70ч.1УК РФ до 12 лет 6месяцев лишения свободы, -приговор Ванинского районного суда Хабаровского края от 11 ноября 2011г. в отношении Кузьмина А.А. изменить. Считать осужденным по ст.166ч.1 УК РФ (в редакции Федерального закона №26 от 7марта 2011г.) к 1году 11месяцам лишения свободы.На основании ст.70ч.1УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию наказания, неотбытого по приговору Ванинского районного суда Хабаровского края от 4февраля 2000г., окончательно назначить два года шесть месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. В остальной части это же постановление суда, приговор от 24сентября 1999г., от 4 февраля 2000г., кассационное определение от 23 марта 2000г., приговор от 11 ноября 2011г. оставить без изменения, кассационную жалобу Кузьмина А.А. считать удовлетворенной. Председательствующий Кайдакова Н.Л. Судьи Королева И.Б. Акулов В.Г. <данные изъяты>