В суде первой инстанции дело рассматривала судья Дежурная Г.М. № 22-3933 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе председательствующего Кайдаковой Н.Л. судей Королевой И.Б., Акулова В.Г. при секретаре Ван Я.С. рассмотрела в открытом судебном заседании 27 сентября 2012 года кассационное представление и.о. прокурора Индустриального района г. Хабаровска Коломина Г.А., кассационную жалобу и дополнения к ней осужденного Оненко Р.З. на приговор Индустриального районного суда г. Хабаровска от 13 апреля 2012 года, которым Оненко Р.З. <данные изъяты>, ранее судимый, - 15.04.2010 года Железнодорожным районным судом г. Хабаровска по ст. 228 ч. 1 УК РФ к штрафу в размере 5000 руб., осужден по ч. 3 ст. 30, ст. 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа, по ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ст. 228 ч. 1 УК РФ к 1 году лишения свободы, по ст. 228 ч. 2 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 2 годам лишения свободы без штрафа. На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ окончательно назначено наказание по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний в виде лишения свободы на срок 6 лет 2 месяца без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, Каримбеков М.А., <данные изъяты>, осужден по ч. 3 ст. 30, ст. 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ с применением ст.64 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа, по ст. 228 ч. 2 УК РФ с применением ст.64 УК РФ к 2 годам лишения свободы без штрафа. На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ окончательно назначено наказание по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний в виде лишения свободы на срок 6 лет без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Заслушав доклад судьи Королевой И.Б., пояснения осужденного Оненко Р.З. и адвоката Веркиенко В.А. (предоставившего ордер № от ДД.ММ.ГГГГ), поддержавших доводы кассационных жалоб, осужденного Каримбекова М.А. и адвоката Мещерякова А.В. (предоставившего ордер № от 2012 года), мнение прокурора Ким Д.О., поддержавшей кассационное представление, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Каримбеков М.А., Оненко Р.З. (каждый) осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере (<данные изъяты>.), группой лиц по предварительному сговору ДД.ММ.ГГГГ <адрес> путем продажи Каримбековым М.А. наркотических средств лицу, осуществляющему оперативно – розыскное мероприятие «оперативный эксперимент», при обстоятельствах, изложенных в описательно – мотивировочной части приговора. Каримбеков М.А. осужден за незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере (<данные изъяты>.) <адрес> с неустановленного следствием времени до ДД.ММ.ГГГГ- момента изъятия сотрудниками правоохранительных органов при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора. Оненко Р.З. осужден за пособничество в незаконном приобретении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере (<данные изъяты> ДД.ММ.ГГГГ <адрес> лицу, осуществляющему оперативно – розыскное мероприятие «проверочная закупка», при обстоятельствах, изложенных в описательно – мотивировочной части приговора. Оненко Р.З. осужден за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере (<данные изъяты>.), путем приобретения ДД.ММ.ГГГГ у другого лица <адрес> и хранения в автомобиле <данные изъяты> до ДД.ММ.ГГГГ- момента задержания <адрес> и изъятия наркотических средств <адрес> при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора. В судебном заседании Оненко Р.З., Каримбеков М.А. вину в совершении преступлений признали полностью. В кассационном представлении прокурор просит приговор отменить ввиду несоответствия выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, нарушения уголовно – процессуального закона, неправильного применения уголовного закона, несправедливости приговора, мотивируя тем, что судом не дана надлежащая оценка всем доказательствам, исследованным в судебном заседании. Приговор постановлен на противоречивых, не получивших надлежащей оценки доказательствах. Выводы о квалификации действий Оненко и Каримбекова в приговоре не мотивированы. Суд не учел все принципы назначения наказания. В кассационной жалобе (основной и дополнительной) Оненко Р.З. просит приговор изменить, назначить наказание с учетом положений ст. 73 УК РФ, учесть, что в настоящее время установлен факт его отцовства в отношении еще одного ребенка ФИО11, ДД.ММ.ГГГГ г.рождения. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления прокурора, кассационной жалобы осужденного Оненко Р.З., судебная коллегия не находит оснований для их удовлетворения. Вывод суда о виновности Оненко Р.З. и Каримбекова М.А. в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, ст. 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ (покушения на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору в особо крупном размере, не доведенного до конца по независящим от виновного лица обстоятельствам), виновности Каримбекова М.А. в совершении преступления, предусмотренного ст. 228 ч. 2 УК РФ (незаконного хранения без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере), виновности Оненко Р.З. в совершении преступлений, предусмотренных ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ст. 228 ч. 1 УК РФ (пособничества в покушении на незаконное приобретение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, не доведенного до конца по независящим от виновного лица обстоятельствам), ст.228ч.2УК РФ (незаконных приобретении и хранении наркотических средств в особо крупном размере),основан на доказательствах всесторонне и полно исследованных в судебном заседании и получивших оценку суда в соответствии со ст. 88 ч. 1 УПК РФ. Действия Каримбекова и Оненко следует квалифицировать по ст.30ч.3, ст.228.1 ч.3 п.г УК РФ в редакции Федерального закона №215 от 27 июля 2009г., по ст.228ч.2УК РФ в редакции Федерального закона №87 от 19мая 2010г., Оненко -по ст. 33ч.5, ст.30ч.3, ст.228ч.1 УК РФ в редакции Федерального закона №87 от 19 мая 2010г.(диспозиция статьи), в редакции Федерального закона №81 от 6мая 2010г.(санкция ). Факт покушения на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере (<данные изъяты>.) ДД.ММ.ГГГГ Каримбековым М.А. по предварительному сговору с Оненко Р.З., кроме показаний Оненко и Каримбекова, подтверждается показаниями свидетелей ФИО1, ФИО2, ФИО3,ФИО4, актом о проведении оперативно - розыскного мероприятия «оперативный эксперимент» от ДД.ММ.ГГГГ (т. 1 л.д. 14 – 17), заключением химической экспертизы (т. 1 л.д. 73 - 75), в соответствии с которым вещество в четырех полимерных шприцах, приобретенных ФИО1, является наркотическим средством – маслом каннабиса (гашишное масло) количество которой составило 158, 08 гр., заключением даклилоскопической экспертизы № от ДД.ММ.ГГГГ, согласно которому три следа пальцев рук, изъятые с поверхности полимерного пакета и двух шприцев, добровольно выданных ФИО1 в ходе ОРМ «оперативный эксперимент» ДД.ММ.ГГГГ, оставлены безымянными пальцами левой и правой рук, а также указательным пальцем правой руки Каримбекова М.А.. (т. 1 л.д. 132 - 137). В судебном заседании Каримбеков М.А. подтвердил, что покупателя(Багирян) наркотических средств нашел Оненко. Он, Каримбеков, договорился с Багирян о встрече, в ходе которой продал наркотическое средство в четырех шприцах в количестве около 200 гр. (т. 5 л.д. 216). Факт незаконного хранения без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере (<данные изъяты>) Каримбековым М.А., кроме показаний последнего, подтверждается пояснениями свидетеля ФИО4, протоколом обыска от ДД.ММ.ГГГГ, согласно которому <адрес> в присутствии Каримбекова М.А. и его защитника обнаружены и изъяты: стеклянная банка с наркотическим средством – <данные изъяты>, заключением судебной экспертизы № от ДД.ММ.ГГГГ, согласно которому вещество в стеклянной банке, изъятой в ходе обыска, проведенного ДД.ММ.ГГГГ <адрес>, является наркотическим средством – <данные изъяты>). Количество <данные изъяты>, заключением дактилоскопической экспертизы № от ДД.ММ.ГГГГ, согласно которому два следа пальцев рук, изъятых с поверхности стеклянной банки с наркотическим средством – <данные изъяты> ДД.ММ.ГГГГ в ходе обыска <адрес>, оставлены большими пальцами левой и правой рук Каримбекова М.А. (т. 1 л.д. 132 - 137). Факт пособничества Оненко Р.З. в покушении на незаконное приобретение без цели сбыта наркотических средств ДД.ММ.ГГГГ кроме показаний Оненко, подтверждается показаниями свидетелей ФИО2,ФИО5, ФИО6, актом проведенного ОРМ «проверочная закупка» от ДД.ММ.ГГГГ, согласно которому ФИО7 ДД.ММ.ГГГГ <адрес> при содействии Оненко Р.З.приобрел за 2100 руб. три бумажных свертка с наркотическим средством (т. 2 л.д. 184 - 188),заключением химической экспертизы № от ДД.ММ.ГГГГ, согласно которому растительная масса в трех бумажных свертках, приобретенная в ходе ОРМ «проверочная закупка» ФИО7 ДД.ММ.ГГГГ у неустановленного лица по имени «Р», является табаком, пропитанным наркотическим средством кустарного производства – маслом каннабиса (гашишного масла), что в высушенном виде составляет 2,22 гр. (т. 2 л.д. 214 - 216),протоколом предъявления лица для опознания в условиях, исключающих визуальное наблюдение им опознающего от ДД.ММ.ГГГГ, согласно которому свидетель ФИО7 опознал Оненко Р.З. как мужчину, у которого в октябре 2010 года приобрел наркотическое средство – гашишное масло в смеси с табаком, находящееся в трех бумажных свертках, заключением дактилоскопической экспертизы №/Д от ДД.ММ.ГГГГ, согласно которой след пальца руки, обнаруженный на поверхности одного бумажного свертка, в котором находился табак, пропитанный наркотическим веществом – маслом каннабиса, приобретенный в ходе ОРМ «проверочная закупка» ФИО7 ДД.ММ.ГГГГ, оставлен безымянным пальцем правой руки Оненко Р.З. (т. 3 л.д. 46 - 48). Факт незаконного приобретения и хранения без цели сбыта наркотического средства (гашишного масла в количестве 6, 67 гр.) Оненко Р.З., кроме показаний последнего, подтверждается показаниями свидетелей ФИО8, ФИО9, ФИО10, протоколом досмотра транспортного средства <данные изъяты> от ДД.ММ.ГГГГ, согласно которому установлено, что в салоне автомобиля под задним пассажирским сидением изъят медицинский шприц с темно – зеленым веществом со специфическим запахом. С поверхности шприца изъяты следы рук. Оненко Р.З. пояснил, что обнаруженный шприц с веществом темно – зеленого цвета принадлежит ему (т. 2 л.д. 75 - 77), заключением химической экспертизы № от ДД.ММ.ГГГГ, № от ДД.ММ.ГГГГ, согласно которому вещество темно – зеленого цвета в количестве <данные изъяты>. в полимерном шприце, изъятом в автомобиле <данные изъяты>, является наркотическим средством кустарного производства – <данные изъяты> Показаниям Оненко и Каримбекова дана оценка в совокупности с иными доказательствами по делу. Вывод суда о квалификации действий Оненко и Каримбекова по ст.30ч.3, 228.1ч.3п.г, ст.228ч.2 УК РФ, Оненко по ст.33ч.5, ст.30ч.3, ст.228 ч.1УК РФ судом надлежаще мотивирован. Учитывая, что преступление, предусмотренное ст.33ч.5, ст.30ч.3, ст.228ч.1УК РФ, отнесено к категории небольшой тяжести, с учетом фактических обстоятельств совершенных Каримбековым и Оненко преступлений, предусмотренных ст.228ч.2УК РФ, ст.30ч.3, ст.228.1ч.3п.гУК РФ, степени их общественной опасности, наличия смягчающих наказание обстоятельств и отсутствия отягчающих обстоятельств, суд обоснованно не нашел оснований для изменения категории преступлений на менее тяжкую. При назначении наказания суд в соответствии с требованиями ст. 60ч. 3 УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные о личности Каримбекова М.А. и Оненко Р.З. В отношении Оненко Р.З. признал в качестве смягчающих наказание обстоятельств наличие малолетних детей, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличение и уголовное преследование других соучастников преступления, чистосердечное раскаяние в содеянном, состояние здоровья. В отношении Каримбекова М.А. суд признал в качестве смягчающих обстоятельств наличие несовершеннолетнего ребенка, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличение и уголовное преследование других соучастников преступления, чистосердечное раскаяние в содеянном, состояние здоровья. Отягчающие наказание обстоятельств в отношении Оненко Р.З. и Каримбекова М.А. не установлены. Назначенное наказание соответствует требованиям закона, в том числе о его справедливости. Оснований для его смягчения коллегия не усматривает. Принимая во внимание, что согласно ст.383ч.1УПК РФ несправедливым является приговор как вследствие чрезмерной мягкости, так и вследствие чрезмерной суровости назначенного наказания; отсутствие указаний вследствие чего приговор является несправедливым, доводы кассационного представления в этой части рассмотрению не подлежат. Нарушений уголовно-процессуального закона, неправильного применения уголовного закона, влекущих отмену или изменение приговора, не установлено. Руководствуясь ст.377,378,388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: приговор Индустриального районного суда г. Хабаровска от 13 апреля 2012 г. в отношении Оненко Р.З. и Каримбекова М.А. оставить без изменения, кассационное представление и.о. прокурора Индустриального района г. Хабаровска Коломина Г.А., кассационную жалобу Оненко Р.З. - без удовлетворения. Председательствующий Кайдакова Н.Л. Судья Королева И.Б. Акулов В.Г.