В суде первой инстанции слушала дело судья Руденко Л.В. Дело № 22-3964 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Хабаровск 27 сентября 2012 года Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе председательствующего Соловьевой Е.И. судей Ермолаева А.А., Яковлевой Н.В. при секретаре Баранцевой Е.О. рассмотрела в судебном заседании кассационное представление прокурора Верхнебуреинского района Хабаровского края Иванюшева В.Б. на приговор Верхнебуреинского районного суда Хабаровского края от 20 июня 2012 года, которым Горковенко А.С., <данные изъяты>, осужден по ст. 158 ч. 3 п. «а» УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы. В соответствии со ст. 73 УК РФ наказание назначено условно с испытательным сроком на 3 года. Заслушав доклад судьи Яковлевой Н.В., мнение прокурора Уваровой А.А., поддержавшей доводы кассационного представления; мнение адвоката Веркиенко В.А., полагавшего необходимым приговор суда изменить по доводам кассационного представления, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Горковенко А.С. осужден за то, что он ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> незаконно проник в квартиру <адрес>, откуда тайно похитил имущество ФИО1 на общую сумму <данные изъяты>, причинив значительный ущерб. Приговор постановлен в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ. В кассационном представлении прокурор Иванюшев В.Б. просит приговор отменить ввиду неправильного применения уголовного закона, нарушения требований уголовно-процессуального закона. Горковенко А.С. по приговору от 24 декабря 2003 года был осужден в несовершеннолетнем возрасте и направлен для отбытия наказания в ИК общего режима. Поскольку Горковенко А.С. освобожден по отбытию наказания 27 июня 2007 года, судимость погашена в 2010 году, и он юридически не судим. Судом необоснованно признано наличие отягчающее наказание - рецидив преступления. При назначении наказания судом нарушены положения ст. 60 УК РФ, в описательно-мотивировочной части приговора дважды обсуждается вопрос о наличии отягчающих обстоятельств: в первом случае обстоятельства, отягчающую вину, не усматриваются, во втором случае усматривается рецидив преступления и назначается наказание по правилам ст. 68 УК РФ. Судом не учтено обстоятельство, смягчающее наказание, - добровольное выдача части похищенного имущества. Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия не находит оснований к отмене приговора. Вывод суда о виновности Горковенко А.С. в совершении преступления основан на согласии подсудимого с предъявленным обвинением, подтвержденном совокупностью имеющихся в материалах дела доказательств. Действия Горковенко А.С. правильно квалифицированы по ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ кража, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенное с незаконным проникновением в жилище, с причинением значительного ущерба гражданину. Требования ст.ст.314-316 УПК РФ при рассмотрении настоящего дела судом соблюдены. Последствия постановления приговора в порядке, предусмотренном Главной 40 УПК РФ, разъяснены и подсудимому были понятны. При назначении наказания суд учел характер и степень общественной опасности преступлений, личность подсудимого, смягчающие обстоятельства - полное признание вины, раскаяние в содеянном, способствование раскрытию преступления. Наказание назначено в пределах, предусмотренных санкцией ст.158 ч.3 УК РФ. Судебная коллегия соглашается с выводами районного суда о возможности исправления Горковенко А.С. без изоляции от общества и целесообразности назначения наказания в виде лишения свободы условно в соответствии с положениями ст.73 УК РФ. Вместе с тем, имеются основания для изменения приговора в порядке ст.382 УПК РФ ввиду неправильного применения уголовного закона. В описательно-мотивировочной части приговора суд квалифицировал действия Горковенко А.С. по ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ в редакции Федерального Закона «26-ФЗ от 7 декабря 2011 г.» В соответствии со ст.9 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действующим на момент совершения деяния. Поскольку преступление совершено 29 апреля 2012 года, действия Горковенко А.С. должны быть квалифицированы по ст.158 ч.3 УК РФ в редакции Федерального закона от 7.03.2011 г. № 26-ФЗ. Однако отсутствие указания на редакцию закона в резолютивной части приговора не влечет его отмену. Вместе с тем, судебная коллегия полагает необходимым исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о квалификации действий осужденного по норме уголовного закона «в редакции Федерального закона «26-ФЗ от 7 декабря 2011 г.» По приговору Верхнебуреинского суда Хабаровского края от 24 декабря 2003 года Горковенко А.С. был осужден по ст. 158 ч. 3 п. «а», ст.73 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года за совершение преступления в несовершеннолетнем возрасте. 14 сентября 2005 года постановлением Верхнебуреинского районного суда Хабаровского края отменено условное осуждение, и Горковенко А.С. направлен для отбытия наказания в места лишения свободы. В соответствии со ст. 95 УК РФ для лиц, совершивших преступления до достижения возраста восемнадцати лет, сроки погашения судимости, предусмотренные ч. 3 ст. 86 УК РФ, сокращаются и равны 3 годам после отбытия лишения свободы за тяжкое или особо тяжкое преступление. Поскольку Горковенко А.С. освобожден по отбытию наказания 27 июня 2007 года, то судимость по приговору от 24 декабря 2003 года погашена 27 июня 2010 года, и к моменту совершения кражи он являлся не судимым. По указанным основаниям из вводной части приговора необходимо исключить указание о наличии судимости; из описательно-мотивировочной части приговора необходимо исключить указание о наличии отягчающего наказания обстоятельства рецидив преступлений и назначении наказания в соответствии со ст.68 УК РФ. В соответствии со ст.61 ч.1 п. «К» УК РФ смягчающим наказание обстоятельством признаются действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему. Судебная коллегия учитывает, что Горковенко А.С. после задержания выдал часть похищенного имущества. Судом учтено в качестве смягчающего наказание обстоятельства способствование раскрытию преступления; оснований для признания смягчающим наказание обстоятельством добровольную выдачу части похищенного имущества в соответствии со ст.61 УК РФ не имеется. В соответствии со ст. 62 ч.1 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами «И», «К» УК РФ части первой статьи 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ. С учетом изложенных выше обстоятельств наказание в виде лишения свободы должно быть снижено. Нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, не установлено. Руководствуясь ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Приговор Верхнебуреинского районного суда Хабаровского края от 20 июня 2012 года в отношении Горковенко А.С. изменить. Исключить из вводной части приговора указание о наличии судимости по приговору Верхнебуреинского районного суда Хабаровского края от 24 декабря 2003 года. Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о квалификации действий осужденного по ст.158 ч.3 п. «А» УК РФ «в редакции Федерального закона 26-ФЗ от 7 декабря 2011 г.» Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о наличии отягчающего наказание обстоятельства – рецидив преступлений и снизить наказание до 2 лет лишения свободы. В остальной части приговор оставить без изменения. Кассационное представление прокурора Верхнебуреинского района Хабаровского края Иванюшева В.Б. удовлетворить частично. Председательствующий Соловьева Е.И. Судьи Ермолаев А.А. Яковлева Н.В. <данные изъяты>