В суде первой инстанции дело слушала судья Карпеченко Е.А.

Дело № 22-3858/12

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Хабаровск 02 октября 2012 года

Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе

Председательствующего: Брусиловской В.В.,

судей: Волкова К.А., Ковальчука А.С.,

при секретаре: Останиной К.А.,

рассмотрела в судебном заседании от 2 октября 2012 года дело по кассационному представлению и.о. городского прокурора Голубева А.П., кассационной жалобе осужденного Кучендаева О.В. на приговор Амурского городского суда Хабаровского края от 09 июля 2012 года, которым

Кучендаев О.В., <данные изъяты>, ранее судимый:

- 13.10.2006 года Амурским городским судом Хабаровского края по ст.ст. 30 ч.3, 158 ч. 2 п. «б» УК РФ к штрафу в размере 2500 рублей;

Постановлением Амурского городского суда Хабаровского края от 25.04.2008 года штраф заменен на исправительные работы сроком на 1 год, с удержанием 10 % из заработной платы, с испытательным сроком 1 год;

- 10.12.2008 года Амурским городским судом Хабаровского края по ст.ст. 161 ч. 2 п. «г», 158 ч.2 п. «в», 70 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы;

01.04.2011 года освобожден по отбытию наказания;

- 27.12.2011 года мировым судьей судебного участка № 45 г. Амурска и Амурского района по ст.ст. 158 ч.1, 116, 119, 73 УК РФ к 1 году лишения свободы, условно с испытательным сроком 2 года 6 месяцев;

- 25.05.2012 года мировым судьей судебного участка № 45 г. Амурска и Амурского района по ст.ст. 158 ч.1, 119 ч.1, 69 ч.2, 74, 70 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы;

осужден по ст. 158 ч. 2 п. «в» УК РФ к 2 годам лишения свободы без ограничения свободы;

В соответствии со ст. 69 ч.5 УК РФ путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору от 25.05.2012 г. окончательно определено 2 года 6 месяцев лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 09.07.2012 г. с зачетом в срок отбытия наказания времени содержания под стражей по приговору от 25.05.2012 года с 25.05.2012 г. по 09.07.2012 г.

Решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Брусиловской В.В., пояснения осужденного Кучендаева О.В., адвоката Ушакова И.В., поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Нудман И.В., частично поддержавшей доводы кассационного представления и просившей приговор суда изменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Кучендаев О.В. осужден за кражу чужого имущества, совершенную ДД.ММ.ГГГГ <адрес>., с причинением значительного материального ущерба на сумму <данные изъяты> гражданину ФИО1, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании подсудимый Кучендаев О.В. вину признал полностью.

В кассационном представлении и.о. городского прокурора Голубев А.П., не оспаривая выводы суда о виновности осужденного, считает приговор незаконным и подлежащим отмене в связи нарушением уголовно-процессуального закона, неправильным применением уголовного закона, несправедливостью назначенного наказания.. Указывает что суд не в полной мере учел смягчающие наказание обстоятельства, в связи с чем назначил чрезмерно суровое наказание. Полагает, что суд необоснованно не признал в качестве смягчающего наказание обстоятельства активное способствование расследованию преступления. Не указана редакция УК РФ, на основании которой подсудимый признан виновным. Просит приговор отменить.

В кассационной жалобе осужденный Кучендаев О.В., считает приговор суда чрезмерно суровым. Он полностью признал вину, активно способствовал раскрытию преступления, написал явку с повинной, которая помогла следствию отыскать и вернуть похищенное имущество. Просит снизить срок наказания.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, кассационной жалобы, судебная коллегия находит выводы суда о виновности осужденного в совершенном преступлении, основанными на доказательствах, полученных в установленном порядке, всесторонне, полно и объективно исследованных в судебном заседании и получивших оценку суда в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ.

Виновность осужденного Кучендаева О.В. в совершении преступления, установленного приговором, подтверждена исследованными судом доказательствами, в кассационном представлении и кассационной жалобе не оспаривается.

Судом правильно установлены фактические обстоятельства дела, дана надлежащая оценка всей совокупности имеющихся по делу доказательств, содержание которых приведено в приговоре.

Действия осужденного судом юридически квалифицированы правильно по ст. 158 ч. 2 п. «в» УК РФ.

В приговоре приведены доказательства и изложены убедительные мотивы, в соответствии с которыми суд пришел к выводу о виновности Кучендаева в совершении преступления.

Оснований не согласиться с выводами суда первой инстанции судебная коллегия не усматривает.

Наказание Кучендаевау О.В. назначено с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о личности виновного, смягчающих наказание обстоятельств – полного признания вины, раскаяния в содеянном, явки с повинной, возмещения ущерба, наличия малолетнего ребенка, отягчающего обстоятельства - рецидива преступлений. При назначении наказания судом учтены, в том числе и все обстоятельства, указанные в кассационной жалобе, выводы суда о необходимости назначения наказания в виде лишения свободы и его реальном отбывании достаточно полно и убедительно мотивированы, вид исправительного учреждения назначен в соответствии со ст. 58 УК РФ. В связи с чем, оснований для признания назначенного наказания несправедливым вследствие его чрезмерной суровости не усматривается. Доводы кассационной жалобы и представления о несправедливости приговора следует признать необоснованными. Назначенное наказание соответствует требованиям ст. ст. 6, 60, 61, 63, 68 УК РФ, является справедливым и смягчению не подлежит.

Доводы прокурора и осужденного об активном способствовании следствию как смягчающем наказание обстоятельстве, судебная коллегия находит необоснованными, поскольку в ходе предварительного следствия осужденный не проявлял активности в предоставлении органам следствия информации, до того им неизвестной, его действия ограничивались лишь признанием своей вины в совершении преступления и раскаянии путем дачи признательных показаний.

Вместе с тем, судебная коллегия считает необходимым приговор суда изменить.

При назначении наказания Кучендаеву О.В. по правилам ст. 69 ч.5 УК РФ, суд ошибочно указал о присоединении к наказанию, назначенному по настоящему приговору, частично неотбытого наказания, назначенного по приговору мирового судьи судебного участка № 45 г. Амурска и Амурского района от 25.05.2012 года, хотя фактически применил правила назначения наказания по совокупности преступлений, а не приговоров.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ в случаях, когда после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен ещё и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу, наказание назначается по совокупности преступлений. При этом, в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.

Как видно из материалов дела, Кучендаев О.В. был осужден по приговору суда от 25.05.2012 г. по ст.ст. 158 ч.1, 119 ч.1, 69 ч.2, 74, 70 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Преступление, за которое Кучендаев осужден по настоящему приговору он совершил 07.03.2012 г., то есть до вынесения приговора по первому делу.

При таких обстоятельствах, наказание Кучендаеву О.В., как правильно указал суд, следовало назначить по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену либо иное изменение приговора при рассмотрении уголовного дела, не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Приговор Амурского городского суда Хабаровского края от 09 июля 2012 года в отношении Кучендаева О.В. изменить.

Исключить из резолютивной части приговора указание суда о назначении наказания Кучендаеву О.В. путем присоединения частично неотбытого наказания по приговору суда от 25.05.2012 г., считать наказание назначенным по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания, назначенного по настоящему приговору с наказанием, назначенным по приговору мирового судьи судебного участка № 45 г. Амурска и Амурского района от 25.05.2012 г.

В остальной части приговор оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного Кучендаева О.В., кассационное представление - без удовлетворения.

Председательствующий: Брусиловская В.В.

Судьи: Волков К.А.

Ковальчук А.С.

<данные изъяты>

<данные изъяты>