Автоматизированная копия                                                   44у-261/2010

                                     ПОСТАНОВЛЕНИЕ

         ПРЕЗИДИУМА   АЛТАЙСКОГО   КРАЕВОГО   СУДА

г.Барнаул                                                                             26 октября 2010г.

Президиум Алтайского краевого суда в составе:

председательствующего     Ширнина В.П.

членов президиума: Вейсгейм Л.А., Вергаскиной Г.И., Гончаровой О.П.,

                                  Камнева С.П., Немзоровой В.И.

рассмотрел уголовное дело по надзорному представлению заместителя прокурора Алтайского края о пересмотре приговора Октябрьского районного суда г. Барнаула Алтайского края от 10 июля 2003г., которым Макарова И.В. осуждена по ст. 82 УК РФ отбывание наказания отсрочено до достижения ребенком четырнадцатилетнего возраста.

- постановлением Славгородского городского суда Алтайского края от 11 декабря 2008г. отсрочка отбывания наказания отменена. Постановлено назначенное Макаровой И.В. приговором Октябрьского районного суда г.Барнаула от 10 июля 2003г. наказание за совершение преступления, предусмотренного п. «в» ч. 3 ст. 228 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 5 лет, исполнять реально.  Для отбывания наказания в виде лишения свободы сроком 5 лет Макарова И.В. направлена в исправительную колонию общего режима с исчислением срока наказания с 11 декабря 2008г.

Органам опеки и попечительства администрации г.С. поручено разрешить вопрос о форме устройства дочери Макаровой И.В. - М., 26 июля 1995г. рождения.

В кассационном порядке приговор  не пересматривался.

В надзорном представлении ставится вопрос об изменении приговора, исключении осуждения Макаровой за незаконное приобретение и хранение наркотического средства с целью сбыта, переквалификации её действий  на неоконченный состав преступления, ч. 3 ст. 30 - п. «в» ч. 3 ст. 228 УК РФ (в редакции 1996г.) с назначением наказания  по этому закону  в виде лишения свободы сроком на 5 лет.

Постановлением судьи  Алтайского краевого суда от 16 августа 2010г. возбуждено надзорное производство, надзорное представление вместе с уголовным делом передано на рассмотрение президиума.

Заслушав доклад судьи Вергаскиной Г.И. об обстоятельствах дела, доводах надзорного представления и основаниях возбуждения надзорного производства, мнение заместителя прокурора Алтайского края Гнетовой Г.Ш. доводы представления поддержавшей, объяснения с помощью системы видеоконференц-связи осужденной Макаровой И.В., просившей о снижении наказания и переквалификации содеянного, объяснения адвоката Тобольновой Ю.В., просившей проверить уголовное дело в полном объеме, переквалифицировать действия Макаровой и снизить ей наказание до 4 лет лишения свободы, президиум

                                          УСТАНОВИЛ:

приговором Макарова осуждена за действия, связанные с незаконным оборотом наркотических средств, совершенные при следующих обстоятельствах.

Осужденная с целью сбыта не позднее 07 марта 2002г. незаконно приобрела наркотическое средство - опий, в крупном размере 5,91 грамма. Около 20 часов 30 минут указанного дня в доме у Макаровой пришедший незнакомый М-н спросил,  где можно купить наркотик, на что осужденная предложила купить наркотик у нее.  После этого Макарова попросила М-на подождать ее возле дома по вышеуказанному адресу. Через несколько минут,  реализуя умысел на сбыт наркотических средств в крупном размере, взяв находившиеся у нее 10 фрагментов  полиэтилена с наркотическим средством - опием, осужденная вышла на улицу,  в автомобиле она передала  М-ну 8 фрагментов полиэтилена с этим наркотиком, массой 4,86 грамма, а М-н передал ей деньги в сумме 800 руб. После этого Макарова была задержана и доставлена в Октябрьский РОВД. При личном досмотре у неё были изъяты оставшиеся два фрагмента полиэтилена с наркотическим средством - опием массой 1,05 грамма.   

В суде Макарова вину признала.

Вывод суда о том, что Макарова 07 марта 2002г. продала М-ну, действовавшему в рамках проверочной закупки, часть наркотического средства,  приобретенного ею для этой цели, а часть опия у нее изъяли при досмотре, основан на исследованных в судебном заседании доказательствах и, в частности, подтверждается: показаниями закупщика М-на; показаниями свидетелей Б., З. и Г., приглашавшихся в качестве понятых, в присутствии которых М-ну вручались помеченные деньги, тот в свою очередь добровольно выдал купленный наркотик, а у осужденной изымалось наркотическое средство. Вид и размер наркотического средства установлен судебно-химической экспертизой.

Законность проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» подтверждается приобщенным к материалам дела  постановлением о предоставлении результатов ОРД органу следствия, согласно которому указанное мероприятие проведено на основании постановления о производстве проверочной закупки от 06 марта 2002г., утвержденного компетентным лицом, а обоснованность её производства подтверждается показаниями свидетеля М-на о наличии информации о занятии Макаровой сбытом наркотиков. Кроме того, судом установлено и в приговоре указано, что инициатива продажи наркотика М-ну исходила от осужденной, поскольку на вопрос последнего: «где можно купить наркотик», она сообщила, что у неё, и передала ему готовые расфасованные для удобства при  продаже фрагменты полиэтилена с опием. Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что умысел на незаконный сбыт наркотических средств у Макаровой сформировался помимо действий сотрудников правоохранительных органов.  

Что касается юридической квалификации содеянного осужденной, то в этой части приговор подлежит изменению.

Признав Макарову виновной в том, что она 07 марта 2002г. продала  М-ну опий,  суд квалифицировал ее действия как оконченный состав преступления.

Однако такая квалификация не соответствует имеющимся по делу доказательствам и предъявленному обвинению.

Материалами  дела установлено и в вину Макаровой вменено, что она  реализовала наркотическое средство при проведении оперативно-розыскного мероприятия в виде проверочной закупки.

Данное оперативно розыскное действие проводилось под контролем правоохранительных органов и их сотрудниками в ходе проверочной закупки наркотическое средство было изъято из незаконного оборота, а потому не получило распространения среди населения. Таким образом, преступление не доведено до конца по не зависящим от Макаровой обстоятельствам, поэтому ее действия должны быть квалифицированы как покушение на незаконный сбыт наркотических средств  - ч. 3 ст. 30, п. «в» ч.3 ст. 228 УК РФ (в редакции Закона 1996г.).

Кроме того, изменениями, внесенными Федеральным законом от 08 декабря 2003г. №163-ФЗ в Уголовный кодекс, признаки преступления - незаконное приобретение и хранение наркотического средства с целью сбыта не образуют самостоятельного состава преступления и являются объективной стороной сбыта. Поэтому из приговора подлежит исключению квалификация действий Макаровой связанных с незаконным приобретением и хранением наркотического средства с целью сбыта, как излишняя.

Переквалифицировав  действия Макаровой на менее тяжкий закон, президиум не снижает ей наказания, которое судом первой инстанции с учетом всех смягчающих его обстоятельств определено на минимальный, предусмотренный санкцией закона, срок. Оснований для применения положений ст. 64 УК РФ не имеется.  

Руководствуясь ст. 407, п. 6 ч.1 ст.408 УПК РФ, президиум

                                      ПОСТАНОВИЛ:

надзорное представление заместителя прокурора Алтайского края удовлетворить.

Приговор Октябрьского районного суда г.Барнаула Алтайского края от 10 июля 2003г., постановление Славгородского городского суда Алтайского края от 11 декабря 2008г. в отношении  Макаровой И.В. изменить.

Исключить квалификацию действий «незаконное приобретение и хранение наркотического средства с целью сбыта», как излишнюю.

Переквалифицировать действия с п. «в» ч. 3 ст. 228 УК РФ (в редакции Закона 1996г.), по которой назначить Макаровой И.В. 5 лет лишения свободы  в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор и постановление оставить без изменения.

Председательствующий                                                  В.П.Ширнин