Судья: Митюлина И.И.                                                   Дело № и22-6583-2010

  КАССАЦИОННОЕ  ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Барнаул                                                                               18 ноября 2010 года                                                                         

Судебная коллегия по уголовным делам Алтайского краевого суда в составе:

председательствующего:  Веряскиной Т.Н.,

судей: Жудиной О.Н.,  Комаровой Н.В.,

с участием прокурора: Носачевой Н.А.

при секретаре: Пряженниковой Н.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании дело по кассационному представлению государственного обвинителя Милькевич Я.Н., кассационным жалобам адвоката Петровой Г.И., Савченко Н.В., осужденного  Сикачева Я.Н.  на приговор Рубцовского городского суда Алтайского края от 13 сентября 2010 года, которым

       СИКАЧЁВ Я.Н., ранее не судимый, 

       осужден  по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ, по факту сбыта 28 декабря 2009 года к 5 годам 6 месяцам лишения свободы  без штрафа.

       - по ч.3 ст.30, п. «а,б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 7 годам 6 месяцам лишения свободы  без штрафа

       На основании ч.3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений по принципу частичного сложения назначенных наказаний  окончательно к отбытию определено   8 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

        ЯЛИН С.А., ранее судимый

     - осужден по ч.3 ст.30, п.п. «а,б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 6-ти годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

        Заслушав доклад судьи Жудиной О.Н., судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

        Согласно приговору Сикачевым Я.Н. и Ялиным С.А. преступления совершены при следующих обстоятельствах:

         Сикачёв Я.Н., преследуя корыстную цель и осознавая общественную опасность своих действий, в нарушение статей 14, 20, 23-25 ФЗ РФ от 8 января 1998 года №3-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах», в неустановленные следствием дату и время, но не позднее 14 часов 45 минут 28.12.2009 года у неустановленного следствием лица, в неустановленном следствием месте, при неустановленных следствием обстоятельствах, незаконно приобрёл с целью последующего сбыта наркотическое средство - смесь, содержащую героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, общей массой не менее 0, 20 грамма, включенное на основании Постановления Правительства РФ от 30 июня 1998 года № 681 в «Список 1 наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещён в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации». Приобрётенное наркотическое средство Сикачёв Я.Н., реализуя свой умысел на незаконный сбыт наркотического средства, действуя умышленно, в целях последующей продажи, не имея на то соответствующего разрешения, стал незаконно хранить при себе с целью последующего сбыта. Тем самым, Сикачёв Я.Н. провёл подготовительные действия, необходимые для незаконного сбыта наркотического средства и поступления его в незаконный оборот.

    После этого, 28.12.2009 года в период времени с 14 часов 45 минут до 15 часов 30 минут в г. Рубцовске в ходе проведения «проверочной закупки» наркотических средств в соответствии с ФЗ РФ «Об оперативно-розыскной деятельности» Сикачёв, движимый корыстными мотивами, с целью личного обогащения, осознавая общественную опасность своих действий, предвидя неизбежность наступления общественно-опасных последствий и желая этого, не имея на то соответствующего разрешения, за 250 рублей незаконно сбыл С.И. один фрагмент полиэтилена с наркотическим средством - смесью, содержащей героин (диацетилморфин), 6-моноацетил-морфин, и ацетилкодеин, общей массой 0, 20 грамма. В этот же день в период с 15 часов 30 минут до 15 часов 35 минут С.И. добровольно выдал сотрудникам милиции проданное ему Сикачёвым Я.Н. вещество, являющееся согласно заключению эксперта, наркотическим средством - смесью, содержащей героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, общей массой 0, 20 грамма. Таким образом, свои умышленные действия, непосредственно направленные на совершение незаконного сбыта наркотического средства, Сикачёв не довёл до конца по независящим от него обстоятельствам, поскольку проводивший проверочную закупку С.И. выдал работникам милиции закупленное наркотическое средство, и оно было изъято из незаконного оборота наркотических средств.

         Кроме этого, Сикачёв Я.Н. и Ялин С.А. в неустановленные следствием дату и время, но не позднее 29.12.2009 года, вступили между собой в предварительный преступный сговор, направленный на совместный сбыт наркотических средств неустановленному кругу лиц. Сикачёв Я.Н., действуя по сговору с Ялиным С.А., в неустановленные следствием дату и время, но не позднее 14 часов 17 минут 29.12.2009 года, в неустановленном месте, у неустановленного лица, при неустановленных следствием обстоятельствах, незаконно приобрёл с целью последующего незаконного сбыта наркотическое средство - смесь, содержащую героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин общей массой не менее 2,17 грамма. Приобретённое наркотическое средство Сикачёв Я.Н., действуя по предварительному сговору с Ялиным С.А., реализуя свой преступный умысел, принёс по месту своего проживания  в г. Рубцовске,  и стал незаконно хранить при себе, тем самым Сикачёв Я.Н. и Ялин  С.А. провели все подготовительные действия, необходимые для незаконного сбыта наркотического средства и поступления его в незаконный оборот. После этого 29.12.2009 года в 14 часов 17 минут С.И. в ходе проведения «проверочной закупки» наркотических средств, находясь в г. Рубцовске, по сотовому телефону обратился к Ялину С.А. с просьбой приобрести у того наркотическое средство, на что Ялин С.А. дал своё согласие. В этот же день, в период времени с 14 часов 17 минут до 14 часов 30 минут, Сикачёв Я.Н., находясь в доме в г. Рубцовске, по заранее достигнутой договоренности с Ялиным С.А., действуя согласованно, в соответствии с распределенными между ними ролями, передал Ялину С.А. расфасованное во фрагмент полимерной пленки наркотическое средство - смесь, содержащую героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, массой 0, 21 грамма. Ялин С.А. в свою очередь, продолжая реализацию совместного преступного умысла, в указанное время  вышеуказанное наркотическое средство продал за 250 рублей С.И., действующему в рамках оперативно-розыскного мероприятия «проверочной закупки». Таким образом, Сикачёв Я.Н. и Ялин  С.А. осуществили незаконный сбыт наркотического средства - смеси, содержащей героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин общей массой 0,21 грамма. В этот же день в период с 14 часов 30 минут до 14 часов 35 минут С.И. добровольно выдал проданное ему Ялиным С.А. и Сикачёвым Я.Н. вещество, являющееся согласно заключению эксперта, наркотическим средством - смесью, содержащей героин (диацетилморфин), 6-моноацетил-морфин и ацетилкодеин общей массой 0,21 грамма.  

Кроме того, в тот же день 29.12.2009 года в 17 часов 19 минут С.И., в ходе проведения «проверочной закупки» наркотических средств, по сотовому телефону вновь обратился к Ялину С.А. с просьбой приобрести у того наркотическое средство, на что Ялин С.А. дал своё согласие. В этот же день, в период времени с 17 часов 19 минут до 17 часов 25 минут, в продолжение преступного умысла направленного на незаконный сбыт наркотического средства  Сикачёв Я.Н., находясь в северной половине дома в г. Рубцовске, по заранее достигнутой договоренности с Ялиным С.А., действуя согласованно, в соответствии с ранее распределенными между собой ролями, передал Ялину С.А. расфасованное во фрагмент полимерной пленки наркотическое средство - смесь, содержащую героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, массой 0, 24 грамма. Ялин С.А. в свою очередь, продолжая реализацию совместного преступного умысла, в указанное время в г. Рубцовске, вышеуказанное наркотическое средство продал за 250 рублей С.И... Таким образом, Сикачёв Я.Н. и Ялин С.А.  осуществили незаконный сбыт наркотического средства - смеси, содержащей героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетил-кодеин общей массой 0,24 грамма. 29.12.2009 года в период с 17 часов 25 минут до 17 часов 30 минут С.И. добровольно выдал проданное ему Ялиным С.А. и Сикачёвым Я.Н. вещество, являющееся согласно заключению эксперта наркотическим средством -  смесью, содержащей героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин общей массой 0, 24 грамма.

     После указанного сбыта наркотического средства, 29.12.2009 года в период времени с 18 часов 00 минут до 18 часов 45 минут в северной половине дома в г. Рубцовске, где проживали Сикачёв Я.Н. и Ялин С.А., был произведён обыск, в ходе которого был обнаружен и изъят фрагмент полиэтилена с находящимися в нём 10 свертками из прозрачного полиэтилена с порошкообразным веществом, являющимся согласно заключению эксперта, наркотическим средством -  смесью, содержащей героин (диацетилморфин), 6-моноацетил-морфин и ацетилкодеин, общей массой 1,72 грамма, которое Сикачёв Я.Н. и Ялин С.А. незаконно хранили с целью последующего совместного сбыта.  Таким образом, Сикачёв Я.Н. и Ялин С.А. свои совместные умышленные действия, непосредственно направленные на совершение незаконного сбыта наркотического средства в крупном размере -  смеси, содержащей героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин общей массой 2,17 грамма, не довели до конца по независящим от них обстоятельствам, поскольку проводивший проверочную закупку С.И. выдал работникам милиции закупленное им, 29.12.2009 года дважды, наркотическое средство общей массой 0,21 грамма и 0,24 грамма, а оставшаяся часть наркотического средства массой 1,72 грамма была изъята в ходе обыска.

В судебном заседании осужденный Сикачев Я.Н. вину не признал, Ялин С.А. признал частично.

В кассационных жалобах:

адвокат Петрова Г.И. приговор в отношении Ялина С.А. просит изменить, переквалифицировать его действия на ч.1 ст.228 УК РФ и понизить наказание. При этом защита указывает на то, что в гор.Рубцовск Ялин  С.А. приехал для приобретения наркотических средств в целях личного употребления. Наркотик он действительно приобрел вместе с Сикачевым Я.Н. для собственного употребления, закупщика Сидорова И.П. не знал и 29 декабря 2009 года передал С.И. наркотическое средство, так как ему стало жаль последнего, так как он сам знает, что такое наркозависимость. По мнению адвоката в этой части показания Ялина С.А. согласуются с показаниями М.Т.  из которых следует, что Ялин С.А. в ее доме появился за 2 дня до его задержания, не замечала она и чтобы  Сикачев Я.Н. продавал наркотики.

Защита считает, что к показаниям К.И. о том, что в камере Ялин С.А. рассказывал о сбытах наркотиков необходимо отнестись критически, поскольку Ялин С.А. неоднократно судим, и знает как себя надо вести в камере, и никогда не стал бы рассказывать сокамерникам о подробностях совершенного преступления.

Что касается показаний Ялина С.А. в ходе предварительного следствия, то такие показания им были даны под воздействием оперативных сотрудников и к ним необходимо отнестись критически.

Также защита считает, что имеется ряд смягчающих обстоятельств- состояние здоровья осужденного, признание вины, раскаяние в содеянном, наличие на иждивении несовершеннолетнего сына, то что Ялин С.А. проживает с престарелой матерью которая нуждается в его поддержке.

Адвокат Савченко Н.В. просит об отмене приговора в от ношении Сикачева Я.Н. поскольку он вину не признал, является лицом наркозависимым, сбытом наркотических средств не занимался.

Обосновывая свою позицию защита приводит показания Сикачева Я.Н. данные им в судебном заседании. Кроме того, по мнению защиты, суд должен был критически отнестись к показаниям свидетелей С.Е. и С.И. о том, что они неоднократно приобретали героин у Сикачева Я.Н.

При назначении наказания Сикачеву Я.Н. суд не в должной мере учел личность осужденного, а также наличие смягчающих обстоятельств.

Осужденный Сикачев Я.Н. просит о прекращении уголовного дела и освобождении его из-под стражи.

При этом подробно излагает свои показания, указывая на то, что является наркозависимым лицом, наркотики приобрел для личного употребления.

В кассационном представлении государственный обвинитель также просит об отмене приговора указывая на то, что суд не принял во внимание что Сикачев Я.Н. 28 и 29 декабря 2009 года совершил одно продолжаемое преступление и его действия должны быть квалифицированы по ч.3 ст.30, п.п.»А,Б» ч.2 ст.228-1 УК РФ.

Кроме того, по мнению автора представления объяснение Сикачева Я.Н. находящееся на л.д. 224 т.1 должно быть расценено как активное способствование раскрытию преступления и наказание ему должно быть назначено по правилам ч.1 ст.62 УК РФ.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, кассационных жалоб адвокатов Савченко Н.В., Петровой Г.И., осужденного Сикачева Я.Н., выслушав прокурора Носачеву Н.А., об изменении приговора по доводам кассационного представления, судебная коллегия принимает следующее решение.

Вопреки доводам кассационных жалоб вина Сикачева Я.Н. в совершении покушения на незаконный сбыт наркотического средства, имевший место 28 декабря 2009 года подтверждается совокупностью изложенных в судебном решении и доказательств, которым суд дал оценку в соответствии со ст.ст.87,88 УПК РФ.

При этом суд обоснованно за основу обвинительного приговора принял показания Ялина С.А. данные им в ходе предварительного следствия о том, что Сикачев Я.Н. 28 декабря 2009 года передал в обмен на 250 рублей незнакомому парню половинку героина;

показания свидетеля С.И.  о приобретении им 28 декабря 2009 года у Сикачева Я.Н. в ходе проведения проверочной закупки наркотического средства-героин;

показания свидетелей Т.Д., Р.А. о процедуре проведения проверочной закупки наркотических средств С.И. 28 декабря 2009 года;

показания свидетеля К.А. о том, что 28 декабря 2009 года в ходе проведения ОРМ «проверочная закупка» С.И. приобрел у Сикачева Я.Н. на ранее врученные ему деньги в сумме 250 рублей наркотическое средство-героин;

Показания указанных лиц объективно подтверждаются видеозаписью ОРМ « проверочная закупка» на которой запечатлен С.И., его непрерывное движение к месту сбыта и обратно, а также момент передачи наркотического средства Сикачевым Я.Н.

Заключением химической экспертизы установлена видовая принадлежность наркотического средства сбытого Сикачевым Я.Н.С.И. 28 декабря 2009 года.

Обоснованно суд пришел к выводу и о том, что 29 декабря 2009 года осуществляя сбыт наркотического средства С.И. Сикачев Я.Н. и Ялин С.А. действовали группой лиц по предварительному сговору.

Приходя к такому выводу, судебная коллегия исходит из показаний Ялина С.А., данных им в ходе предварительного следствия о том, что предложение Сикачева Я.Н. вместе торговать героином он принял и 29 декабря 2009 года они дважды совместными действиями сбыли С.И. наркотическое средство, которое совместно приобрели накануне 28 декабря 2009 года.

Из показаний С.И. видно, что в ходе проведения ОРМ «проверочная закупка» он дважды приобретал у Сикачева Я.Н. и Ялина С.А. наркотическое средство на ранее врученные ему деньги.

Об обстоятельствах проведения 29 декабря 2009 года ОРМ «проверочная      закупка» пояснили в судебном заседании свидетели К.А., П.В., Т.Д., К.А., согласно показаниям последнего  в половине дома расположенной с северной стороны дома был проведен обыск, в результате которого Сикачев Я.Н. выдал наркотическое средство содержащееся в 10 свертках прозрачного полиэтилена.

Заключением химической экспертизы установлена видовая принадлежность наркотического средства приобретенного и добровольно выданного С.И. 29 декабря 2009 года и изъятого в этот же день в ходе обыска.

Таким образом, тщательно исследовав доказательства по делу, которые относимы, допустимы и достаточны для разрешения настоящего дела, суд 1-ой инстанции обоснованно пришел к выводу о доказанности вины Сикачева Я.Н. и Ялина С.А. в совершении преступления, предусматривающего ответственность за незаконный оборот наркотических средств.

При этом суд обоснованно установил, что умысел осужденных на незаконный сбыт наркотических средств возник до вмешательства сотрудников правоохранительных органов. Приходя к такому выводу судебная коллегия принимает во внимание показания свидетелей С.И. и С.Е. о неоднократном приобретении у осужденных наркотических средств до проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка».

Вопреки доводам кассационных жалоб не доверять показаниям указанных лиц оснований не имеется, не указала таковых и сторона защиты.

Не имеется оснований относиться критически и к показаниям свидетеля К.И. об обстоятельствах сбыта Ялиным С.А. наркотических средств, которые свидетелю стали известны со слов самого осужденного при совместном нахождении в камере. Ссылки адвоката  на то, что Ялин С.А. неоднократно судим и знает, как себя вести в камере не могут повлиять на мнение судебной коллегии о правдивости данных К.И. показаний, поскольку являются лишь предположением защиты.

То, что осужденные являются лицами наркозависимыми, также не свидетельствует об их невиновности в совершении рассматриваемого преступления.

Оснований для прекращения уголовного дела в отношении осужденных, а также переквалификации их действий на менее тяжкий состав преступления не имеется.

Каких-либо данных об оказании на Ялина С.А. воздействия со стороны сотрудников правоохранительных органов материалы дела не содержат, не приводит доводов обосновывающих это и адвокат в своей жалобе.

Вместе с тем правильно установив фактические обстоятельства дела суд действия Сикачева Я.Н. излишне квалифицировал по эпизоду от 28 декабря 2009 года по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ, поскольку из показаний Ялина С.А. видно, что им и Сикачевым Я.Н. все наркотические средства были приобретены 28 декабря 2009 года. Таким образом, достоверно установлено, что Сикачевым Я.Н.  совершено 1 преступление, складывающееся из тождественных преступных действий, направленных к общей цели распространению наркотических средств, и составляющих в своей совокупности единое продолжаемое преступление, которое должно иметь одну квалификацию по ч.3 ст.30, п.»А,Б» ч.2 ст.228.1 УК РФ.

При назначении наказания Ялину С.А. судом выполнены требования ст.ст.6,60 УК РФ. Наказание ему верно назначено в виде реального лишения свободы с учетом всех тех обстоятельств, на которые в своей жалобе обращает внимание адвокат Петрова Г.И.

Учтены судом при назначении Ялину С.А. наказания и условия жизни его семьи, а значит и совместное проживание с престарелой матерью, о чем обращает внимание в жалобе адвокат.

Оснований для смягчения Ялину С.А. наказания не имеется.

Вместе с тем, указав в приговоре об отсутствии у Сикачева Я.Н.  смягчающих наказание обстоятельств суд 1-ой инстанции оставил без внимания его объяснение на л.д. 224 т.1 из которого следует, что в день задержания 29 декабря 2009 года осужденный дал подробные пояснения, как об обстоятельствах приобретения, так и сбыта им наркотического средства. Учитывая изложенное, судебная коллегия считает необходимым это объяснение расценить как активное способствование  раскрытию и расследованию преступления и признать таковым в качестве смягчающего наказания обстоятельства.

С учетом отсутствия у Сикачева Я.Н. отягчающих наказание обстоятельств судебная коллегия приходит к выводу, что наказание, назначенное ему должно соответствовать требованиям ч.1 ст.62 УК РФ.

Иных оснований для изменения либо отмены приговора, в том числе и по доводам кассационного представления, кассационным жалобам стороны защиты не имеется.

Нарушений уголовно-процессуального закона не установлено.

                                                 ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Рубцовского городского суда Алтайского края от 13 сентября 2010 года в отношении Ялина С.А. оставить без изменения, кассационную жалобу адвоката Петровой Г.И. без удовлетворения.

Этот же приговор в отношении Сикачева Я.Н. изменить, объяснение осужденного признать в качестве смягчающего наказание обстоятельства- активного способствования раскрытию и расследованию преступления.

Исключить из приговора осуждение Сикачева Я.Н. по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ, а также указание суда о назначении ему наказания  в соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ.

Считать его осужденным  по ч.3 ст.30 п.п.А,Б» ч.2 ст.228-1 УК РФ в соответствии с ч.1 ст.62 УК РФ к наказанию в виде 6 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставить без изменения, кассационные жалобы адвоката Савченко Н.В. и осужденного Сикачева Я.Н. удовлетворить частично, кассационное представление  прокурора удовлетворить в полном объеме.

Председательствующий:                                               Т.Н.Веряскина

Судьи:                                                                              О.Н.Жудина

                                                                                         Н.В.Комарова