Дело № 22-4507/2010
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Барнаул 05 августа 2010 года
Судебная коллегия по уголовным делам Алтайского краевого суда в составе:
председательствующего: Шевелевой Р.В.,
судей: Владимировой Э.В., Пенкиной Л.Н.,
при секретаре: Шалабода Е.Г.,
с участием: прокурора Дворниковой О.В., адвокатов Злобиной Т.С., Машенкина С.В., осужденных Ширина К.Е., Маркиной В.А. (с использованием систем видеоконференцсвязи),
рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Ленинского района г. Барнаула Кожевниковой Р.А. и дополнение к нему и.о. прокурора района Кожевникова М.Ю., кассационные жалобы осужденных Ширина К.Е., Маркиной В.А., адвоката Барутенко Н.В. в защиту интересов Маркиной В.А., на приговор Ленинского районного суда г. Барнаула Алтайского края от 16 июня 2010 года, которым
Ширин К.Е, не судимый,
- осужден по ч. 3 ст.30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по преступлениям от 26 ноября 2009 года и 9 февраля 2010 года) на 6 лет лишения свободы, по ч.1 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228 .1 УК РФ (по преступлению от 9 февраля 2010 года) на 5 лет лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно ему назначено наказание в виде 8 лет лишения свободы, в исправительной колонии строгого режима. По предъявленному обвинению в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению от 6 ноября 2009 года) он оправдан в связи с непричастностью к преступлению.
Маркина В.А., не судимая,
- осуждена по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению от 6 ноября 2009 года) на 4 года лишения свободы; по ч. 3 ст.30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по преступлениям от 26 ноября 2009 года и 9 февраля 2010 года) на 5 лет лишения свободы, по ч.1 ст. 30, п. «а» ч.2 ст. 228 .1 УК РФ (по преступлению от 9 февраля 2010 года) на 5 лет лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно ей назначено 7 лет лишения свободы, в исправительной колонии общего режима.
Заслушав доклад судьи Шевелевой Р.В., выслушав объяснения осужденных Ширина К.Е., Маркиной В.А., адвокатов Злобиной Т.С., Машенкина С.В., ходатайств не заявивших и поддержавших доводы жалоб и представлений об изменении приговора, мнение прокурора Дворниковой О.В., поддержавшей доводы кассационного представления и дополнений к нему об изменении приговора, судебная коллегия,
У С Т А Н О В И Л А:
Приговором суда Ширин и Маркина признаны виновными в совершении нескольких покушений на незаконный сбыт наркотических средств, а также в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда:
6 ноября 2009 года около 12 часов 30 минут в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка наркотических средств» Маркина по месту своего жительства незаконно сбыла покупателю С. за 500 рублей медицинский инъекционный шприц с жидкостью, содержащей наркотическое средство - кустарно изготовленный препарат из эфедрина или из препаратов, содержащих эфедрин, массой в высушенном состоянии 0,05 грамма, который С. в этот же день добровольно выдал сотруднику РУФСКН России по Алтайскому краю, в результате чего наркотическое средство изъято из незаконного оборота и Маркина не довела свои умышленные действия, направленные на незаконный сбыт наркотических средств, до конца по независящим от нее обстоятельствам.
Кроме того, Ширин и Маркина, имея умысел на незаконный сбыт наркотического средства - кустарно изготовленного препарата из эфедрина или из препаратов, содержащих эфедрин, группой лиц, вступив в предварительный сговор, приобретали необходимые для изготовления наркотического средства препараты, неустановленные эфедриносодержащие лекарственные препараты, совместно изготавливали наркотическое средство по месту своего проживания в арендованных квартирах, подыскивали покупателей и договаривались с ними о времени и месте сбыта, сбывали изготовленное ими наркотическое средство как по месту своего проживания, так и в различных местах города.
Так, 26 ноября 2009 года в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка наркотических средств» около 22 часов Маркина и Ширин, с которыми предварительно созвонился С., участвовавший в проведении оперативного мероприятия, встретились с С. и незаконно сбыли ему за 800 рублей медицинский инъекционный шприц с жидкостью, содержащей наркотическое средство-кустарно изготовленный препарат из эфедрина или из препаратов, содержащих эфедрин, массой в высушенном состоянии 0,05 грамма. При этом С. деньги передал Маркиной, а Ширин передал С. шприц с жидкостью, содержащей наркотическое средство. С. в этот же день добровольно выдал сотруднику РУ ФСКН России по Алтайскому краю приобретенное наркотическое средство, в результате чего наркотическое средство изъято из незаконного оборота, и Маркина и Ширин не довели свои умышленные действия, направленные на незаконный сбыт наркотических средств, до конца по независящим от них обстоятельствам.
Кроме того, Ширин и Маркина, реализуя свой умысел, направленный на незаконный сбыт наркотического средства группой лиц по предварительному сговору, 9 февраля 2010 года около 13 часов встретились с М., где М. передал Ширину денежные средства в сумме 300 рублей в счет оплаты наркотического средства, а Маркина передала М. медицинский инъекционный шприц с жидкостью, содержащей наркотическое средство - кустарно изготовленный препарат из эфедрина или из препаратов, содержащих эфедрин, массой в высушенном состоянии 0,07 грамма. В этот же в помещении РУ ФСКН России по Алтайскому краю сотрудниками полиции в ходе личного досмотра М. было обнаружено и изъято проданное ему Шириным и Маркиной наркотическое средство, в результате проведения оперативно-розыскного мероприятия «наблюдение» указанное наркотическое средство, изъято из незаконного оборота, и Маркина и Ширин не довели свои умышленные действия, направленные на незаконный сбыт наркотических средств, до конца по независящим от них обстоятельствам.
Кроме того, Ширин и Маркина, не позднее 09 февраля 2010 года, вступив в предварительный сговор, приобретали необходимые для изготовления наркотического средства препараты и неустановленные эфедриносодержащие лекарственные препараты, совместно изготавливали наркотическое средство по месту своего проживания в арендованных квартирах, подыскивали покупателей и договаривались с ними о времени и месте сбыта, как по месту своего проживания, так и в различных местах города. 09 февраля 2010 года около 20 часов 40 минут Ширин подошел к дому, имея при себе совместно приготовленный с Маркиной для сбыта М., который ранее по телефону договорился с ним о приобретении наркотического средства, медицинский инъекционный шприц с наркотическим средством - кустарно изготовленным препаратом из эфедрина, массой в высушенном состоянии 0,11 грамма, где был задержан сотрудниками полиции и доставлен в РУ ФСКН России по Алтайскому краю. В период времени с 23 часов 10 минут до 23 часов 25 минут 9 февраля 2010 года в сотрудниками полиции в ходе личного досмотра Ширина была обнаружено и изъято приготовленное к незаконному сбыту Шириным и Маркиной наркотическое средство, в результате чего Ширин и Маркина не довели свои умышленные действия, направленные на совершение незаконного сбыта наркотических средств, до конца по независящим от них обстоятельствам.
Кроме того, Ширин оправдан по предъявленному ему обвинению в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ по эпизоду от 06 ноября 2009 года. В данной части приговор ни кем из сторон не обжалован.
Вину в совершении указанных в приговоре преступлений Ширин и Маркина в судебном заседании признали, пояснив, что совместно проживали в одной квартире, оба употребляют наркотические средства - первитин, который совместно изготавливают в домашних условиях, а также продают его своим знакомым, за что получают деньги.
В кассационном представлении заместитель прокурора просит приговор суда изменить, смягчив назначенное осужденным наказание. Полагает, что по эпизоду приготовления к сбыту н6аркотического средства группой лиц по предварительному сговору органами расследования достоверно установлен лишь факт приготовления к совершению данного преступления Шириным. Неопровержимых доказательств участия Маркиной в приготовлении к сбыту наркотического средства группой лиц органами следствия не добыто. Обнаруженное и изъятое у Маркиной в ходе обыска наркотическое средство суд исключил из объема обвинения, указав, что она его хранила для себя. Наряду с этим, Ширин и Маркина признали в судебном заседании, что наркотическое средство, в т.ч. изъятое у Ширина 09.02.2010 года при личном досмотре, они изготовили сообща, т.е. Маркина полностью признала свое участие в приготовлении к сбыту наркотического средства, как и Ширин. Таким образом, осужденные способствовали раскрытию и расследованию указанного преступления, что необходимо признать смягчающим обстоятельством, и смягчить наказание. Кроме того, в нарушение п. 4 ст.307 УПК РФ, суд в приговоре не указал мотивы решения всех вопросов, относящихся к назначению наказания. Так, Маркина осуждена за совершение двух особо тяжких преступлений и одного тяжкого, а Ширин за совершение двух особо тяжких преступлений. Вместе с тем, Ширину назначено более суровое наказание, чем Маркиной, и судом данное решение не аргументировано. В связи с чем, полагает, что Маркиной и Ширину по эпизоду приготовления к сбыту наркотических средств необходимо учесть в качестве смягчающего обстоятельства, содействие раскрытию и расследованию преступления, наказание смягчить, также Ширину необходимо понизить назначенное по совокупности преступлений наказание.
В дополнительном кассационном представлении прокурор, напротив, полагает, что в нарушение ст.307 УПК РФ, суд, осудив Маркину по ч.1 ст.30, п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ, не указал обстоятельств преступного деяния Маркиной, описав лишь действия Ширина. В связи с чем, просит исключить из приговора осуждение Маркиной по вышеуказанному составу преступления, переквалифицировать действия Ширина на ч.1 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ, и понизить наказание.
В кассационной жалобе осужденный Ширин К.Е. просит изменить приговор, в связи с чрезмерной суровостью назначенного ему наказания. Полагает, что суд не в полной мере учел указанные в приговоре смягчающие обстоятельства, а также то, что следствию он не мешал, рецидив отсутствует. Как личность он характеризуется положительно, отягчающих обстоятельств нет. Полагает, что с учетом всех обстоятельств, ему возможно применить ст.64 УК РФ.
В кассационной жалобе осужденная Маркина В.А. также просит изменить приговор, в связи с чрезмерной суровостью назначенного ей наказания. Также она полагает, что суд не в полной мере учел указанные в приговоре смягчающие обстоятельства, ее положительные характеристики, отсутствие отягчающих обстоятельств. Полагает, что с учетом всех обстоятельств, ей возможно применить ст.64 УК РФ.
В кассационной жалобе адвокат Барутенко Н.В. в защиту осужденной Маркиной В.А. просит изменить приговор, в связи с чрезмерной суровостью назначенного ей наказания по основаниям ч.1 ст.383 УПК РФ. Указывает, что судом не указаны основания для отказа в применении ст.64, 73 УК РФ. Полагает, что перечисленные в приговоре смягчающие обстоятельства в совокупности позволяли суду назначить Маркиной В.А. наказание с применением ст.64, 73 УК РФ. Однако, суд формально подошел к оценке этих обстоятельств. Маркина имеет двоих детей, в отношении старшего ребенка она намерена восстановить родительские права.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб, кассационного представления и дополнения к нему, судебная коллегия принимает следующее решение.
Судебная коллегия полагает, что вина осужденных Ширина К.Е., Маркиной В.А. в совершении указанных судом преступлений, помимо признания ими своей вины в содеянном, установлена и подтверждена совокупностью доказательств, исследованных в судебном заседании, которым суд дал надлежащую оценку в приговоре в соответствии с требованиями ст.73, 88, 297, 307 УПК РФ.
Вина Маркиной В.А. в сбыте наркотического средства, содержащего эфедрин, в рамках оперативного мероприятия, проведенного 06.11.2009 года, вина Ширина К.Е., Маркиной В.А. в покушении на незаконный сбыт аналогичного наркотического средства 26.11.20099 г., 09.02.2010 года, и в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства 09.02.2010 года, подтверждается: показаниями свидетеля под псевдонимом С., участвовавшего в оперативных мероприятиях «проверочная закупка» 06 и 26 ноября 2009 года в качестве закупщика; показаниями свидетеля М., задержанного в ходе оперативного мероприятия «наблюдение» после приобретения им у Ширина и Маркиной наркотического средства и выдавшего сотрудникам полиции приобретенное наркотическое средство, а также позвонившего на телефон Ширина и Маркиной и договорившегося с Шириным о приобретении наркотического средства, при доставлении которого Ширин был задержан, и в ходе его личного досмотра было изъято наркотическое средство; показаниями свидетеля К. в суде, Т. в ходе следствия, пояснивших о том, что они приобретали у Ширина и Маркиной наркотическое средство «первитин»; показаниями свидетелей И., Д., сотрудников полиции, пояснивших об обстоятельствах получения ими информации о фактах сбыта наркотических средств осужденными, об обстоятельствах проведения оперативных мероприятий, задержания Ширина и Маркиной, проведения обыска в арендованной ими квартире; показаниями свидетелей, участвовавших в качестве понятых при проведении оперативных и следственных мероприятий и подтвердивших правильность указанных в соответствующих протоколах сведений; материалами оперативно-розыскной деятельности, представленными органу следствия, об обстоятельствах проведения «проверочных закупок» наркотических средств, «наблюдения», «прослушивания телефонных переговоров»; протоколом личного досмотра Ширина, в ходе которого у него среди прочего обнаружен и изъят медицинский шприц с наркотическим средством, приготовленный Шириным и Маркиной для сбыта М.; заключениями химических экспертиз о составе и массе добровольно выданного С., М., приобретенного ими у Ширина и Маркиной, изъятого в ходе личного досмотра у Ширина и в ходе обыска квартиры по месту проживания осужденных, наркотического средства, кроме того, изъятых в ходе обыска в квартире прекурсоров.
Судебная коллегия полагает, что судом сделан обоснованный вывод о том, что проведенные по настоящему уголовному делу оперативно-розыскные мероприятия в отношении Ширина и Маркиной соответствуют требованиям ст. ст. 7, 8 ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», поскольку у сотрудников правоохранительных органов имелась информация о причастности осужденных к незаконному обороту наркотических средств, о чем свидетельствуют показания свидетелей в суде и на предварительном следствии, в соответствии с которыми осужденные и ранее занимались сбытом наркотических средств. Оперативные мероприятия проведены на основании постановлений, утвержденных руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, прослушивание телефонных переговоров происходило по судебным постановлениям, вынесенным судьями краевого суда. В связи с чем, суд верно установил, что умысел осужденных на сбыт наркотиков сформировался независимо от деятельности сотрудников правоохранительных органов.
Судебная коллегия полагает, что действия осужденной Маркиной В.А. по эпизоду от 06.11.2009 года правильно квалифицированы судом по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, не доведенный до конца по независящим от Маркиной В.А. обстоятельствам, действия осужденных Ширина К.Е., Маркиной В.А. правильно квалифицированы судом по эпизодам от 26 ноября 2009 года и 09 февраля 2010 года по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору, не доведенный до конца по независящим от осужденных обстоятельствам, и по ч. 1 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору, не доведенному до конца по независящим от осужденных обстоятельствам.
Судебная коллегия находит обоснованными выводы суда о наличии в действиях осужденных Ширина и Маркиной квалифицирующего признака совершения преступлений 26.11.2009 г., дважды 09.02.2010 г. группой лиц по предварительному сговору. Как обоснованно указано в приговоре, об умысле на совершение преступлений группой лиц по предварительному сговору свидетельствуют исследованные в судебном заседании доказательства: материалы оперативно-розыскной деятельности, в соответствии с которыми Ширин и Маркина на протяжении определенного времени совместно занимались незаконным сбытом изготовленного ими кустарно наркотического средства «первитина». Как установлено в судебном заседании, данное наркотическое средство осужденные изготавливали также самостоятельно и совместно, что следует из их показаний, протокола обыска, согласно которому предметы, используемые для приготовления наркотического средства, были изъяты из квартиры по месту жительства Маркиной и Ширина. Кроме того, свидетели Т., К., М., С. пояснили, что осужденные вдвоем готовили наркотическое средство в кустарных условиях, затем сбывали его, при этом, телефон, по которому договаривались о сбыте наркотика, принадлежал им обоим и его мог взять любой их них. При договоренности либо с Маркиной либо с Шириным на встречу могли прийти как оба, так и любой из них. Из сводки телефонных разговоров за 9 февраля 2010 года также следует, что как Ширин, так и Маркина договаривались в этот день о встрече с М., К., М-м для реализации наркотика после его изготовления осужденными в день телефонных разговоров. Осужденные проживали по одному адресу в гражданском браке, сами не отрицали самостоятельное совместное изготовление наркотического средства, которое в последующем сбывали либо совместно, либо кто-либо один, но с ведома и согласия другого. При этом, то обстоятельство, что 09.02.2010 года разговор М. о сбыте «первитина» по телефону состоялся с Шириным и на встречу пришел лишь Ширин, не свидетельствует, вопреки доводам представления, о том, что Маркина не участвовала в приготовлении данного наркотического средства к сбыту, т.к. ее участие в совершении и этого преступления доказано указанными выше, приведенными в приговоре доказательствами. Кроме того, сама Маркина также не отрицала, что это наркотическое средство было изготовлено осужденными совместно, после чего Ширин забрал часть и отвез его на продажу М., о чем ей было известно. Аналогичные показания дал и Ширин, отвечая на вопросы участников процесса.
Доводы же представления о том, что в нарушение ч.1 ст.30 УК РФ под приготовлением к преступлению помимо прочего признаются приискание, изготовление, или приспособление лицом средств или орудий совершения преступления, сговор на совершение преступлений либо иное умышленное создание условий для совершения преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам. В полном соответствии с требованиями данной статьи, суд, обоснованно признав Маркину виновной в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.30, п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ, описал в приговоре ее действия по совершению данного преступления, указав, что она вступила с Шириным с предварительный преступный сговор на сбыт наркотических средств, для чего они приобрели необходимые для изготовления «первитина» вещества, совместно изготовили наркотическое средство по месту своего проживания, после чего Ширин, с которым разговаривал по телефону о сбыте наркотиков М., привез совместно приготовленное с Маркиной наркотическое средство на встречу с М., где это совместно приготовленное Шириным и Маркиной к сбыту наркотическое средство у него и было изъято. Указанные судом действия Маркиной, составляющие объективную и субъективную сторону совершенного ею преступления, нашли свое полное подтверждение в исследованных судом доказательствах, изложенных в приговоре, совершение этих действий также подтверждено в судебном заседании самой Маркиной, а также осужденным Шириным. В связи с чем, оснований для отмены приговора в этой части и прекращения дела в отношении Маркиной не имеется.
При назначении осужденным Ширину К.Е., Маркиной В.А. вида и размера наказания судом обоснованно учтены в соответствии со ст.64 УК РФ, о чем указывают осужденные и адвокат в своих жалобах, не находит.
Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, не имеется.
Руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А:
Приговор Ленинского районного суда г. Барнаула Алтайского края от 16 июня 2010 года в отношении Ширина К.Е., Маркиной В.А. оставить без изменения.
Кассационные жалобы осужденных Ширина К.Е., Маркиной В.А., адвоката Барутенко Н.В., кассационное представление заместителя прокурора и дополнительное кассационное представление прокурора оставить без удовлетворения.
Председательствующий: Р.В. Шевелева
Судьи: Л.Н. Пенкина
Э.В.Владимирова