Судья Кузнецов Ю.Ф.                                                                             №22-447/2011

       КАССАЦИОННОЕ  ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Барнаул                                                                                 03 февраля 2011 года

  Судебная коллегия по уголовным делам Алтайского краевого суда в составе:

   председательствующего - Городова В.Н.,

   судей  -   Ершова Н.А.,  Колосничих И.П.,

   с участием прокурора Параскун Г.В., осужденного Аверичева А.А. посредством систем видеоконференц-связи, его адвоката Соколова В.Н.

Рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу осужденного Аверичева А.А., кассационное представление государственного обвинителя по делу помощника прокурора Тальменского района Моисеева Е.А. с принесенными дополнениями на приговор Тальменского районного суда Алтайского края от 02 декабря 2010 года,  которым

                  Аверичев А.А., ранее судимый,

    - осужден по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 (двум) годам лишения свободы.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к наказанию по настоящему приговору не отбытой части наказания по предыдущему приговору суда N окончательно Аверичеву А.А. назначено - 4 (четыре) года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

 Мера пресечения Аверичеву А.А. изменена на заключение под стражу в зале суда.

   Заслушав доклад судьи Ершова Н.А., осужденного Аверичева А.А. по видеоконференц-связи, его адвоката Соколова В.Н., поддержавших доводы  кассационной жалобы о смягчении осужденному наказания, выслушав  прокурора Параскун Г.В., поддержавшую кассационное представление частично и просившую изменить приговор по доводам дополнительного представления в части исчисления осужденному срока наказания, в остальном оставить приговор без изменения, судебная  коллегия

                                                       УСТАНОВИЛА:

Приговором суда при изложенных в нем конкретных обстоятельствах Аверичев признан виновным и осужден за  кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, в виде указанных в приговоре  спиртных напитков и сигарет на общую сумму - 1217 рублей 74 копейки из продуктового магазина № принадлежащего ПО «…», путем отгиба оконной решетки, разбития оконного стекла и незаконного проникновения в магазин, совершенного в период с 19 часов 30 минут 29 сентября  до 7 часов 30 минут 30 сентября 2010 года в р.п. Т. АК.

     В судебном заседании Аверичев А.А. виновным себя в инкриминируемом преступлении признал, полностью согласившись с предъявленным ему обвинением, и после согласования со своим адвокатом подтвердил свое ходатайство, заявленное при производстве предварительного расследования о рассмотрении  в  его отношении уголовного дела  в  особом  порядке  судебного разбирательства.

    При согласии государственного обвинителя, защитника и потерпевшего, дело рассмотрено судом  в особом порядке.

      В кассационной жалобе осуждённый Аверичев А.А. выражает несогласие с приговором в части назначенного наказания. Мотивирует тем, что суд не учёл его чистосердечное раскаянье в содеянном, явку с повинной, добровольное возмещение ущерба, причиненного преступлением, мнение потерпевшего, не настаивавшего на суровом наказании.

        В основном кассационном представлении поставлен вопрос об изменении  приговора в связи с неправильным применением уголовного закона, нарушением уголовно-процессуального закона и несправедливостью назначенного наказания. При этом указывается, что, по мнению автора представления, суду нужно было признать по делу такие смягчающие обстоятельства, как активное способствование раскрытию и расследованию преступления, розыску имущества, добытого в результате преступления ссылаясь на дачу им признательных показаний, в том числе относительно места и способа совершения преступления, места, куда он спрятал похищенные продукты, а также выдача похищенных вещей. Прокурор просит признать в отношении осужденного вышеуказанные обстоятельства  смягчающими,  и  понизить ему  наказание.

    В принесенных дополнениях указывается, что суд необоснованно не зачел Аверичеву в срок отбывания наказания его время заключения под стражей в период с 11 марта 2008 года по 7 мая 2008 года по  приговору N, с учетом которого ему назначено окончательное наказание, в порядке ст. 70 УК РФ, по настоящему приговору.

     Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и кассационного представления с принесенными дополнениями, судебная коллегия  находит приговор подлежащим изменению в части исчисления осужденному срока наказания  по следующим основаниям.

      Законно рассмотрев дело в особом порядке и придя к выводу, что предъявленное Аверичеву А.А. обвинение с которым  он  полностью согласился обоснованно и подтверждается собранными по делу доказательствами суд правильно квалифицировал  его  действия по п. « б » ч. 2 ст. 158 УК РФ.

      Наказание Аверичеву назначено в соответствии с законом ст.ст. 6, 60, 61 УК РФ, ст.6 УПК РФ: с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, относящегося к категории средней тяжести, его личности, удовлетворительно характеризующегося по месту жительства, влияния назначенного наказания на исправление осужденного  и условия жизни его семьи, приведенных в приговоре смягчающих обстоятельств,  на которые он ссылается в своей кассационной жалобе.

      При этом, вопреки доводам кассационной жалобы и основного кассационного представления, в качестве  таковых суд признал и в полной мере учел: его явку с повинной и чистосердечное раскаяние в содеянном, добровольное возмещение материального ущерба причиненного преступлением, наличие малолетнего ребенка, состояние здоровья. Также учтено и мнение потерпевшего, не настаивавшего на строгом наказании.             

     Отягчающих обстоятельств судом не установлено.

     Достаточных оснований для признания по делу иных смягчающих обстоятельств коллегия, как и суд первой инстанции, не находит.

      При этом, что касается доводов основного кассационного представления о признании по делу смягчающих обстоятельств в виде активного способствования раскрытию и расследованию преступления, розыску имущества, добытого преступным путём, предусмотренных п. « и » ч.1 ст. 61 УК РФ, то с этим согласиться нельзя, поскольку из материалов дела усматривается, что об обстоятельствах совершенного преступления осужденный сообщил в явке с повинной, впоследствии из похищенного выдал лишь одну пачку сигарет, остальной ущерб погасил деньгами. Как указано выше, явка с повинной и раскаяние в содеянном, а также возмещение ущерба причиненного  преступлением признаны судом в качестве смягчающих обстоятельств и достаточных законных оснований для признания по делу дополнительных вышеуказанных смягчающих обстоятельств  не имеется.  

Суд, правильно не усмотрев оснований для применения к Аверичеву положений ч. 1 ст. 62 УК РФ, не является чрезмерно суровым, а является соразмерным содеянному, справедливым и смягчению не подлежащим, а доводы его кассационной жалобы по этому поводу подлежат отклонению, как несостоятельные.

С учетом совершения преступления в период испытательного срока по предыдущему приговору N суд в соответствии с ст. 70 УК РФ, которое также является  справедливым.

В тоже время коллегия соглашается с доводами дополнительного кассационного представления и считает необходимым изменить приговор в части исчисления  осужденному срока наказания.

Так, из имеющихся в материалах  дела требований информационного центра при УВД Алтайского края, а также приговора суда N следует, что по предыдущему уголовному делу и вышеуказанному приговору суда Аверичев  содержался под стражей в период с 11 марта 2008 года по 7 мая 2008 года (л.д. 189-190 т.1).

Данное время должно было зачтено Аверичеву в срок отбывания наказания по настоящему приговору,  что судом  в  нарушение ч.3 ст. 72 УК РФ.

Нарушений норм уголовно - процессуального закона, влекущих за собой   отмену приговора, не имеется.

 Руководствуясь ст.ст. 377, 378 ч.1 п.4, 388 УПК РФ,  судебная коллегия                                                 

                                                        ОПРЕДЕЛИЛА:

   Приговор Тальменского районного суда Алтайского края от 02 декабря 2010 года в отношении Аверичева А.А. изменить в части исчисления срока наказания.

  В соответствии с ч.3 ст. 72 УК РФ зачесть Аверичеву А.А. в срок отбывания наказания время заключения под стражей в период с 11 марта 2008 года по 7 мая 2008 года  по  приговору N.

   В остальном приговор оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного без удовлетворения.

    Кассационное представление удовлетворить частично.

    Председательствующий                                                         В.Н. Городов

      Судьи                                                                                     Н.А. Ершов

                                                                                            И.П. Колосничих