Судья Зорина О.А. № 22-1569/2011 г.
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г.Барнаул 24 марта 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Алтайского краевого суда г.Барнаула в составе председательствующего Науменко Т.В.,
Судей Кононовой Л.С., Синещекова В.Е.
с участием прокурора Горской Н.В.
адвоката Логвиновой С.В.
при секретаре Ермошиной В.В.
рассмотрела в судебном заседании 24 марта 2011 года кассационную жалобу осужденного Гавриша А.Ю. на приговор Хабарского районного суда Алтайского края от 11 февраля 2011 года, которым
ГАВРИШ А.Ю.
- осужден по ч. 1 ст. 161 УК РФ - 2 года лишения свободы.
На основании ст.69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения к назначенному наказанию присоединено неотбытое наказание по приговору от 15 сентября 2010 года и окончательно назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
Заслушав доклад судьи Кононовой Л.С., осужденного Гавриша, ходатайств не заявившего и поддержавшего доводы жалобы, адвоката Логвинову С.В., поддержавшую жалобу осужденного, мнение прокурора Горской Н.В., полагавшей приговор суда постановленным законно, судебная коллегия
У С Т АН О В И Л А:
Приговором суда Гавриш признан виновным в том, что 31 мая 2009 года в период времени с 03 часов до 06 часов в одном из домов в с.Х. Алтайского края, совершил открытое хищение чужого имущества, понимая о том, что за его действиями наблюдают Ж., Ч. и Д., находящиеся в соседней комнате, сложил в полиэтиленовые пакеты: паяльник стоимостью 44 рубля, 11 свёрл стоимостью 116 рублей, кусачки стоимостью 36 рублей, три пинцета стоимостью 144 рубля, две отвёртки стоимостью 16 рублей, 136 компакт дисков стоимостью 4352 рубля, саморезы в количестве 195 штук стоимостью 97 рублей 50 копеек, два USB шнура стоимостью 120 рублей, телефонный кабель к модему 1,5 м стоимостью 20 рублей, наушники с микрофоном «Диалог» стоимостью 320 рублей, Modem D-Link стоимостью 750 рублей, краску для принтера цветную стоимостью 195 рублей, сетевой кабель 1 м стоимостью 8 рублей, одел на себя камуфляжный костюм стоимостью 650 рублей. С похищенным Гавриш А.Ю. скрылся, причинив потерпевшему Ш. материальный ущерб на сумму 6868 рублей 50 копеек.
В судебном заседании Гавриш А.Ю. вину признал полностью от дачи показаний отказался, мотивируя тем, что ранее он давал признательные показания в ходе следствия, которые полностью подтверждает, согласно которым 30.05.2009 года он и Ч. пошли к дому Ж. с. Х. им не открыли. Он разбил стекло в окне, через него проник в дом, где ударил Ж. кулаком в лицо около четырёх раз, также ударил и Д. В кухне стали распивать спиртное с Ж. и Д., он ещё несколько раз ударил Ж. рукой по лицу за то, что тот не открывал ему двери. Потом он прошёл в комнату, где нашёл модем, саморезы, набор свёрл, кусачки, отвертки, диски ДВД, разные шнуры и кабели, наушники, краску для принтера, в шкафу нашёл камуфляжный костюм, который сразу одел на себя. Всё остальное положил в пакеты, которые потом отдал М., чтобы тот унес их к себе домой. С Ч. о происходящем он не договаривался. Когда он собирал вещи в пакеты, то Д. сидел рядом и смотрел на происходящее. Что в это время делал Ж., он точно сказать не может. л.д.43-44.
В кассационной жалобе осужденный просит приговор суда отменить, как незаконный и излишне суровый, считает, что суд не в полной мере учел все смягчающие обстоятельства по делу, кроме того, судом не учтен тот факт, что он отбывает наказание с 15 сентября 2010 года по приговору мирового судьи от 15 сентября 2010 года по ст. 112 ч. 1 УК РФ, просит зачесть ему в счет отбытого наказания 4 месяца 26 дней, поскольку он находится под стражей с 15 сентября 2010 года.
Проверив материалы дела и обсудив доводы кассационной жалобы осужденного, возражения прокурора, просившего приговор оставить без изменения, жалобу осужденного без удовлетворения, судебная коллегия принимает следующее решение.
Помимо признательных показаний Гавриша, его вина подтверждается доказательствами, приведенными в приговоре суда.
Из показаний потерпевшего Ш., данных на предварительном следствии, следует, что 31 мая 2009 года вернулся к себе домой, увидел, что на входной двери оторвана ручка. В доме были разбросаны вещи, у Ж. разбита верхняя губа, тот рассказал, что прошлой ночью Гавриш А. разбил окно и проник в дом, несколько раз ударил Ж. руками за то, что тот не открывал двери. Д. тоже несколько раз ударил рукой. В спальне он обнаружил пропажу паяльника, свёрл в количестве одиннадцати штук(набор),кусачки, три пинцета, две отвёртки, 136 компакт дисков, набор саморезов, два USB шнура, телефонный кабель к модему длинной 1,5 м, наушники с микрофоном «Диалог», Modem D-Link, краска для принтера цветная, сетевой кабель длинной 1 м, камуфляжный костюм. С оценкой похищенного имущества согласен, ущерб оценивает в 6868 рублей 50 копеек л.д.38-39.
Ш. подтвердил свои показания, данные на предварительном следствии.
Из показаний Ж. на предварительном следствии, который были оглашены в суде в связи с противоречиями, следует что он проживает по в с.Х. со своим пасынком Ш.. 30 мая 2009 года у него в гостях был Д., Ш. был на работе. В ночное время услышал стук в дверь, голос Гавриша А., который требовал открыть, услышал звон разбитого стекла и из комнаты, где спал Д., вышел Гавриш А., который открыл двери и в дом вошёл Ч., Гавриш А. ударил его несколько раз кулаками рук по телу, затем ударил Д. Гавриш А. сказал, что побил их за то, что ему не открыли дверь. После этого Гавриш А. пошёл в дальнюю комнату и начал брать вещи и предметы от компьютера, принадлежащие Ш., он сказал ему не трогать вещи. На что Гавриш А. пояснил, что если он ещё что-то скажет, то он его побьёт. Потом Гавриш А. достал камуфляжный костюм Ш. и одел его на себя. Когда спиртное закончилось, Гавриш А. взял пакеты с вещами и ушел из дома. 31 мая 2009 года Ш. увидел, что пропали его вещи, сообщил в ОВД. Он рассказал Ш., что вещи похитил Гавриш А. (л.д.49-50).
Ж. подтвердил свои показания, данные на предварительном следствии.
Аналогичные показания на предварительном следствии дал свидетель Д., чьи показания были оглашены в судебном заседании .
(л.д.47-48).
Д. подтвердил свои показания, данные на предварительном следствии.
Вина Гавриша А.Ю. подтверждается также другими доказательствами:
- протоколом явки с повинной, согласно которого Гавриш А.Ю. рассказал об обстоятельствах совершённого им преступления л.д.9-10;
- протоколом осмотра места происшествия, в ходе которого было изъято два пакета с вещами и предметами л.д.11-13;
- справками о стоимости камуфляжного костюма на 31 мая 2009 года - 650 рублей; шнура USB 2 штук-120 рублей, телефонного кабеля к модему 1,5 м -20 рублей, наушников с микрофоном «Диалог»- 320 рублей, модема D-Link- 750 рублей, краски для принтера цветная 3 шт. по 25 мл. - 195 рублей, сетевого кабеля 1м.-8 рублей; саморезов в количестве 195 шт. на 15 мм - 97 рублей 50 копеек л.д.25-27.
Вместе с тем, что в соответствии с требованиями ч.1 ст. 161 УК РФ, как грабеж, открытое хищение чужого имущества, поскольку указанным законом исключен нижний предел санкции статьи.
Однако оснований для снижения назначенного наказания судебная коллегия не усматривает.
С учетом судебно-психиатрической экспертизы, адекватного поведения в суде, Гавриш признан вменяемым.
При назначении наказания суд признал смягчающими ответственность обстоятельствами и учел их, а именно признание вины, чем способствовал раскрытию преступления, его молодой возраст, раскаяние в содеянном, явку с повинной, погашение ущерба, наличие психического расстройства здоровья, отсутствие тяжких последствий от содеянного, мнение потерпевшего, не настаивавшего на строгом наказании.
Отягчающих наказание обстоятельств не установлено.
Кроме того, судом учтено, что Гавриш А.Ю. осужден по приговору от 15.09.2010 мирового судьи судебного участка Хабарского района Алтайского края по ч.1ст.112 УКРФ, с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ.
Учитывая характер и степень общественной опасности содеянного, смягчающие обстоятельства, влияние назначенного наказания на исправление осужденного, его личность, условия жизни его семьи, мнение потерпевшего, суд пришел к выводу о необходимости назначения наказания в виде реального лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
С доводами жалобы осужденного о суровости назначенного наказания согласиться нельзя, поскольку наказание ему определено в рамках санкции закона, с учетом как личности осужденного, так и степени тяжести содеянного, все смягчающих вину обстоятельств, оно является справедливым. Оснований для отмены приговора, как об этом ставит вопрос в жалобе осужденный, судебная коллегия не находит.
Вместе с тем, как видно из приговора мирового судьи судебного участка Хабарского района Алтайского края от 15 сентября 2010 года Гавриш был осужден по ст. 70 УК РФ к 1 году 1 месяцу лишения свободы. Срок наказания постановлено исчислять с 15 сентября 2010 года.
Исходя из п.31 Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации от 11 января 2001 года № 2 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» при назначении наказания по правилам части пятой статьи 69 УК РФ в окончательное наказание полностью засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.
Это положение судом при значении наказания Гавришу по правилам ст. 69 ч. 5 УК РФ судом не выполнено, в связи с чем приговор в этой части подлежит изменению.
С учетом изложенного, руководствуясь ст. ст. 373,378,388 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А:
Приговор Хабарского районного суда Алтайского края от 11 февраля 2011 года в отношении ГАВРИША А.Ю.- изменить.
Переквалифицировать действия Гавриша со ст. 161 ч. 1 УК РФ ( в ред. ФЗ от 7.03.2011г.) и назначить наказание 2 года лишения свободы.
На основании ст. 69 ч. 5 УК РФ по совокупности преступлений к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору от 15 сентября 2010 года и окончательно назначить 2 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
Зачесть в счет отбытого наказания время содержания под стражей по приговору мирового судьи судебного участка Хабарского района Алтайского края от 15 сентября 2010 года с 15 сентября 2010 года по 10 февраля 2011 года .
В остальной части приговор оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного - удовлетворить частично.
Председательствующий: Т.В.Науменко
Судьи : Л.С.Кононова
В.Е.Синещеков