г. Барнаул                                                                        28 июля 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Алтайского краевого суда в составе:

                                             председательствующего Друзя А.В.

                                             судей Колосничих И.П., Жудиной О.Н.

                                             при секретаре Лагерниковой Е.В.

                                             с участием прокурора Блохина А.В.,

                                             адвоката Устюхова В.Ю.,

рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу адвоката Устиновой Л.В.  на приговор Восточного районного суда г. Бийска Алтайского края от 02 июня 2011 года,  которым

Ботаненко Е.А.,  не судимая;              

осуждена по ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ (по факту покушения на сбыт наркотических средств 28 июля 2009 года), с учетом ч.3 ст. 66 УК РФ к 4 годам лишения свободы;

-по ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ (по факту покушения на сбыт наркотических средств 03 февраля 2011 года) с учетом ч.3 ст. 66 УК РФ к 5 годам лишения свободы.

В соответствии с ч.3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно определено 5 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Колосничих И.П., мнения адвоката Устюхова В.Ю., прокурора Блохина А.В.,  судебная коллегия

Приговором суда Ботаненко признана виновной в покушениях на незаконный сбыт наркотических средств, в том числе и совершенный в крупном размере.  

Преступления совершены 28 июля 2009 года и 03 февраля 2011 года в г. Бийске Алтайского края при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре суда, согласно которым Ботаненко  сбыла П.  - смесь, содержащую героин массой не менее 0, 35 грамма, а также в ходе  проведения проверочной закупки сбыла Т. - смесь, содержащую героин массой 0, 51 грамма.

В судебном заседании Ботаненко вину по факту покушения на сбыт наркотических средств 28 июля 2009 года не признала, пояснив, что закупки в этот день не могло быть, поскольку находилась в г.Новосибирске.  

По факту покушения на сбыт наркотических средств 03 февраля 2011 года вину признала полностью.

В кассационной жалобе адвокат Устинова Л.В. просит приговор изменить, уголовное дело в части обвинения Ботаненко по ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ отменить, уголовное дело в этой части прекратить.

Считает, что факт покушения Ботаненко на сбыт наркотических средств 28 июля 2009 года не нашел своего подтверждения в судебном заседании. Показания  понятых Л.  и С., участвующих при проведении досмотра П.  не имеют никакого отношения к совершению преступления Ботаненко, поскольку они не могут ни подтвердить, ни опровергнуть обвинение Ботаненко по данному эпизоду, а к показаниям П.  необходимо отнестись критически, так как он в период задержания находился в наркотическом опьянении, поэтому не мог себя контролировать и был зависим от сотрудников милиции.

Полагает, что показания свидетеля К.  о поступлении к ним в отдел оперативной информации в отношении Ботаненко являются недопустимыми, поскольку данным свидетелем не указан источник информации, а протокол предъявления лица для опознания в условиях исключающих визуальное наблюдение, не может указывать бесспорно на причастность Ботаненко к совершению преступления, так как у Ботаненко имеется примета, по которой ее невозможно не опознать.

В возражениях государственный обвинитель Лысенко Т.В. просит приговор оставить без изменения, а доводы кассационный жалобы адвоката - без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в кассационной жалобе, возражений,  судебная коллегия принимает следующее решение.

Исследовав собранные по делу доказательства, оценив их в совокупности, суд пришел к обоснованному выводу о доказанности вины Ботаненко по факту покушения на сбыт наркотических средств 3 февраля 2011 года и квалификации ее действий по  ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ.

Данное обстоятельство подтверждается изложенными в приговоре доказательствами и никем не оспаривается.

Что касается покушения на сбыт наркотического средства 28 июля 2009 года,  то с выводами суда судебная коллегия согласиться не может.

Так, в подтверждение вины осужденной в основу приговора положены показания свидетеля П., согласно которым изъятое у него при задержании наркотическое средство он приобрел у Ботаненко;   показания  оперуполномоченного К., который пояснил, что к нему поступала оперативная информация  о том, что П.  в данный период времени занималась сбытом наркотических средств; другие, свидетельские показания, подтверждающих факт изъятия у П.  наркотического средства.  Кроме показаний  П., иных прямых доказательств, подтверждающих  факт сбыта наркотического средства суду предоставлено не было.

Вместе с тем,  Ботаненко свою вину в ходе судебного заседания  не признала, пояснив, что  28 июля 2009 года находилась в г.Новосибирске, куда приехала  по причине смерти ее тети.

Как видно из протокола судебного заседания алиби Ботаненко фактически не проверено. Мотивы, которые привел суд,  опровергая показания осужденной в этой части, не устраняют сомнения в виновности осужденной.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия пришла к выводу о недостаточности совокупности доказательств, подтверждающих вину  Ботаненко.

При назначении наказания суд в полной мере учел требования ст.60 УК РФ: характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность виновной, смягчающие, а также иные, имеющие значения обстоятельства.

Назначенное  осужденной наказание, соразмерно содеянному преступлению и справедливо.  

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.377, 378, 379,  388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА: 

Приговор Восточного районного суда г. Бийска Алтайского края от 02 июня 2011 года в отношении Ботаненко Е.  А. в части осуждения по  ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ (по факту покушения на сбыт наркотических средств 28 июля 2009 года) отменить, дело производством прекратить ввиду непричастности к совершению преступления.

Исключить указание суда о назначении наказания в порядке ст.69 ч.3 УК РФ.

Это же приговор в части, касающейся осуждения  по ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ (по факту покушения на сбыт наркотических средств 03 февраля 2011 года) к 5 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима,  оставить без изменения.

Кассационную жалобу удовлетворить.

Председательствующий:                                             А.В. Друзь       

Судьи                                                                             И.П. Колосничих          

                                                                                       О.Н. Жудина