КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Барнаул 13 октября 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Алтайского краевого суда в составе председательствующего Гладких Л.В.,судей: Кононовой Л.С., Бердникова С.В.,
с участием прокурора Атабаевой Т.Ш.,
адвокатов Тобольновой Ю.В, Чередниченко И.Н, Городилова Н.Н, Щуковского В.А.
при секретаре Мелешкиной И.Ю.
рассмотрела в открытом судебном заседании посредством видеоконференц-связи кассационное представление гос.обвинителя Кейш М.А, кассационные жалобы адвокатов Щуковского В.А.(в защиту Золина Р.А.), Алексеевой Н.А. (в защиту Музалевского А.В.), Чередниченко И.Н. ( в защиту Авдеева С.И), осужденных Авдеева С.И, Музалевского А.В, на приговор Центрального районного суда г. Барнаула от 29 августа 2011 года в отношении
Музалевского А.В., не судимого,
осужденного к лишению свободы:
- по ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ - сроком на 5 лет;
- по ч.1 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ с применением ст. 62 УК РФ - сроком на 4 года;
- по ч.1 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ с применением ст. 62 УК РФ - сроком на 6 лет 8 месяцев со штрафом 60 000 рублей.
На основании ч.3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний по совокупности преступлений назначено 7 лет 6 месяцев лишения свободы сроком с отбыванием в исправительной колонии строгого режима со штрафом 60 000 рублей.
Золина Р.А., не судимого,
осужденного к лишению свободы:
- по ч.3 ст.30, п.п.«а,б» ч.2 ст.228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ сроком на 3 года 6 месяцев со штрафом 20000 рублей,
- по ч.1 ст.228 УК РФ - сроком на 1 год.
На основании ч.3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний по совокупности преступлений назначено 3 года 8 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима со штрафом 20.000 рублей.
Авдеева С.И., не судимого,
осужденного:
по ч.3 ст.30, п.п.«а,б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к лишению свободы сроком на 5 лет с отбыванием в исправительной колонии строгого режима со штрафом 20000 рублей.
Заслушав доклад судьи Гладких Л.В., пояснения осужденных Музалевского А.В, Авдеева С.И, посредством видеоконференц-связи, ходатайств не заявивших, адвокатов Тобольновой Ю.В., Чередниченко И.Н, Городилова Н.Н, Щуковского В.А, поддержавших доводы жалоб, мнение прокурора Атабаевой Т.Ш.., предлагавшей приговор отменить, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Музалевский А.В. осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенное в крупном размере; за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, совершенное в крупном размере; за приготовление к незаконному сбыту наркотического средства, совершенное в особо крупном размере.
Авдеев С.И. и Золин Р.А. осуждены за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенное группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере; Золин Р.А., кроме того, осужден за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.
Преступления совершены при обстоятельствах, установленных приговором суда.
Музалевский А.В., имея преступный умысел, направленный на незаконные приобретение, перевозку, хранение, сбыт наркотического средства в особо крупном размере, в сентябре 2010 года нарвал дикорастущую коноплю, тем самым незаконно приобрел в целях дальнейшего незаконного сбыта наркотическое средство - марихуану, массой 2900,59 граммов, что является особо крупным размером.
После чего, Музалевский А.В., незаконно перевез его в сентябре 2010 года в город и стал незаконно хранить с целью последующего сбыта по месту своего жительства.
В период сентября - октября 2010 года он для удобства сбыта расфасовал наркотическое средство во фрагменты газеты и сообщил ранее знакомому Золину Р.А. о возможности приобретения у него марихуаны.
Не позднее 8 декабря 2010г. Золин Р.А. предложил ранее знакомому Авдееву С.И. приобретать совместно с ним марихуану у Музалевского А.В. как для личного употребления, так и для сбыта. Авдеев С.И. согласился с предложением Золина Р.А., тем самым они вступили в предварительный сговор на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц.
Не позднее 11 часов 9 декабря 2010 года Музалевский А.В. передал наркотическое средство - марихуану, массой 28 граммов, что является крупным размером, Золину Р.А., тем самым незаконно сбыл наркотик.
Золин Р.А. не позднее 9 декабря 2010г. незаконно приобрел у Музалевского А.В. наркотическое средство - марихуану, массой 28 граммов, что является крупным размером, с целью сбыта, и стал незаконно хранить его при себе, после чего в помещении котельной передал данное наркотическое средство Авдееву С.И., с которым Золин Р.А. вступил до этого в предварительный сговор на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц.
Авдеев С.И., реализуя совместный с Золиным Р.А. преступленный умысел, в помещении котельной, около 11 часов 9 декабря 2010 года продал за 3500 рублей С.С.И., участвовавшему в проведении «проверочной закупки» наркотических средств, незаконно сбыв - марихуану, массой 28 граммов, что является крупным размером.
9 декабря 2010 года С.С.И., добровольно сдал сотрудникам милиции наркотическое средство.
27 января 2011 года Музалевский А.В., находясь у себя дома передал наркотическое средство - марихуану, массой 88 граммов, что является крупным размером, Золину Р.А., тем самым незаконно сбыл наркотик.
27 января 2011 года около 16 часов 40 минут, Золин Р.А. совместно с Авдеевым С.И. на автомобиле прибыли к дому Музалевского А.В., где Золин Р.А. незаконно приобрел с целью сбыта у Музалевского А.В. наркотическое средство - марихуану, массой 88 граммов, что является крупным размером.
Золин Р.А. совместно с Авдеевым С.И. стали незаконно хранить его в указанном автомобиле, с целью последующего незаконного сбыта.
Около 18 часов 25 минут 27 января 2011 года Золин Р.А. совместно с Авдеевым С.И. подъехали к зданию, где Золин передал марихуану Авдееву С.И., с которым он ранее вступил в предварительный преступный сговор на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц.
Авдеев С.И. в присутствии Золина Р.А., находясь в салоне автомобиля продал за 9000 рублей С.С.И. наркотическое средство - марихуану, массой 88 граммов, что является крупным размером, тем самым незаконно сбыл наркотик.
27 января 2011 года С.С.И., добровольно сдал сотрудникам милиции наркотическое средство.
6 марта 2011 года около 10 часов 20 минут Музалевский А.В. у здания, передал наркотическое средство - марихуану, массой 42,59 граммов Золину Р.А., что является крупным размером, тем самым незаконно сбыл наркотик.
6 марта 2011 года около 10 часов 20 минут Золин Р.А. у здания незаконно приобрел у Музалевского А.В. наркотическое средство - марихуану, массой 42,59 граммов, при этом 8,59 граммов марихуаны, что является крупным размером, он приобрел для личного потребления, стал незаконно хранить при себе и по месту жительства, а 34 грамма марихуаны, что является крупным размером, он приобрел с целью незаконного сбыта.
10 марта 2011г. с 22 до 23 часов 50 минут в ходе проведения обыска по месту жительства Золина Р.А., сотрудниками полиции обнаружено и изъято незаконно хранимое Золиным Р.А. наркотическое средство - марихуана, массой 8,59 граммов.
Золин Р.А. до 14 часов 45 минут 10 марта 2011 года, находясь в помещении котельной, передал Авдееву С.И., с которым ранее вступил в предварительный преступный сговор на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц, марихуану, массой 34 грамма.
Авдеев С.И., реализуя совместный преступленный умысел, находясь в помещении котельной, около 14 часов 45 минут 10 марта 2011 года продал за 3500 рублей С.С.И. наркотическое средство - марихуану, массой 34 грамма, что является крупным размером, тем самым незаконно сбыл наркотик. Непосредственно после сбыта Авдеев С.И. был задержан сотрудниками полиции.
10 марта 2011 года С. С.И., добровольно сдал сотрудникам полиции наркотическое средство.
11 марта 2011 года около 14 часов 20 минут Музалевский А.В., находясь у себя дома, получив от Золина Р.А. денежные средства в сумме 3000 рублей, передал ему наркотическое средство - марихуану, массой 37 граммов, что является крупным размером, тем самым незаконно сбыл наркотик.
11 марта 2011 года Золин Р.А., добровольно сдал сотрудникам полиции наркотическое средств.
14 марта 2011 года около 16 часов 30 минут Музалевский А.В., находясь у себя дома, получив от Золина Р.А. денежные средства в сумме 3000 рублей, передал ему наркотическое средство - марихуану, массой 35 граммов, что является крупным размером, тем самым незаконно сбыл наркотик.
14 марта 2011 года Золин Р.А., добровольно сдал сотрудникам полиции наркотическое средство.
После этого Музалевский А.В. продолжил хранить с целью сбыта у себя дома, наркотическое средство - марихуану, массой 2670 граммов, что является особо крупным размером.
В период времени с 16 часов 36 минут до 18 часов 40 минут 14 марта 2011 года в ходе проведенного обыска в доме Музалевского А.В., сотрудниками полиции было обнаружено и изъято приготовленное Музалевским А.В. к незаконному сбыту в особо крупном размере наркотическое средство - марихуана, массой 2670 граммов.
В суде Музалевский А.В., Золин Р.А, Авдеев С.И. вину признали частично.
В кассационном представлении прокурор просит отменить приговор в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре фактическим обстоятельствам уголовного дела, нарушением уголовно-процессуального законодательства, несправедливостью приговора вследствие чрезмерной мягкости назначенного наказания.
При этом прокурор ссылается на нарушение ст. 307 УПК РФ, выразившееся в том, что суд необоснованно привел в приговоре действия осужденного Золина, не вмененные ему в обвинении - что он около 18 часов 25 минут 27.01.2011 года передал Авдееву марихуану.
В приговоре не раскрыты показания свидетелей Л., Б., Ш., К., Л1., которые в судебном заседании показали о сбыте наркотических средств осужденными в составе организованной группы. Не приведены показания свидетелей Ш., П., В., К., М., П1., С., А., Б1., М1., М2., П2., Т., Л2., которые не только подтвердили свое участие в качестве понятых но и показывали относительно порядка и обстоятельств проведения оперативно-розыскных мероприятий и разъяснений участников этих мероприятий.
Показания Золина, касающиеся деятельности организованной группы, данные в ходе предварительного следствия, приведены не полностью.
Суд необоснованно исключил из обвинения всех осужденных совершение преступления в составе организованной группы. Данных об отсутствии в действиях Золина и Авдеева указанного квалифицирующего признака в приговоре не приведено, решение в этой части не мотивировано. Неправильная квалификация действий осужденных повлекла назначение несправедливого наказания вследствие чрезмерной мягкости.
В кассационной жалобе адвокат Щуковский В.А. просит приговор в отношении Золина Р.А. изменить, уголовное преследование по эпизодам сбыта 9 декабря 2010 года и 10 марта 2011 года прекратить в связи с непричастностью, по эпизоду от 27 января 2011 года квалифицировать как пособничество по ст. 73 УК РФ.
При этом адвокат указывает, что вывод о причастности Золина к сбытам марихуаны 9 декабря 2010 года и 10 марта 2011 года не подтверждается доказательствами, является предположением. Свидетели не указывают на причастность Золина к сбытам. Действия Золина по эпизоду 27 января 2011 года должно быть оценено как пособничество в приобретении наркотического средства в крупном размере. Золин действовал по просьбе С. и марихуану приобрел за его деньги. Следовательно, он не является сбытчиком, а лишь оказал помощь в приобретении наркотического вещества. Назначение наказания с отбытием в исправительной колонии строгого режима - чрезмерно сурово.
В кассационной жалобе адвокат Алексеева Н.А. просит приговор в отношении Музалевского А.В. изменить, исключить из обвинения эпизоды от 9 декабря 2010 года и 6 марта 2011 года, переквалифицировать его действия со ст. 30 ч.1, п. «г» ч.3 ст. 228-1 УК РФ на ст. 73 УК РФ.
В обоснование своих доводов адвокат ссылается на то, что выводы суда, изложенные в приговоре, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, установленным судом. Приговор постановлен на противоречивых доказательствах. Противоречия не устранены.
Музалевский показал, что марихуану приобрел для личного употребления и перевез ее в город. Несколько раз передавал марихуану Золину, поскольку тот так же употребляет данное наркотическое средство.
Говорить о том, что марихуана переданная Музалевским Золину впоследствии была закуплена свидетелем С. не представляется возможным, поскольку Золин пояснял, что брал марихуану и у других лиц.
Адвокат считает недоказанными эпизоды 9 декабря 2010 года и 6 марта 2011 года.
По эпизоду от 14 марта 2011 года - по факту изъятия в доме Музалевского марихуаны массой 2670 граммов автор жалобы считает действия подлежат квалификации по ч.2 ст. 228 УК РФ. В суде Музалевский подтвердил, что наркотик он приобрел для личного употребления, без цели сбыта. Расфасовал наркотик для личного удобства. В показаниях в ходе предварительного следствия, данных Музалевским в качестве подозреваемого, он ни слова не говорил о намерениях относительно изъятого наркотика. Суд, оценил доказательства избирательно, не в их совокупности. Противоречия в доказательствах стороны обвинения - не устранены. Приговор не может быть постановлен на предположениях, сомнения должны быть истолкованы в пользу подсудимого.
Не соглашается адвокат с указанием в приговоре о том, что Музалевский характеризуется удовлетворительно. Имеющийся в деле характеризующий материал свидетельствует о положительной характеристике личности Музалевского, что является смягчающим наказание обстоятельством. Совокупность смягчающих обстоятельств позволяет применить положения ст. 73 УК РФ.
В кассационной жалобе адвокат Чередниченко И.Н. в защиту Авдеева С.И. просит об отмене приговора и направлении дела на новое рассмотрение, ссылаясь на то, что суд необоснованно пришел к выводу о доказанности вины Авдеева С.И. в покушении на сбыт наркотического средства по предварительному сговору с Золиным, а так же в покушении на сбыт марихуаны 27 января 2011 года. Суд нарушил требование ст. 88 УПК РФ об оценке доказательств. Адвокат считает недоказанным то обстоятельство, что Авдеев и Золин совершили преступление по предварительному сговору, поскольку Авдеев и Музалевский не были знакомы между собой. То, что Авдеев приобретал марихуану у Золина для ее сбыта - материалами не подтверждается. Суд необоснованно в этой части сослался на показания Золина, данные им в ходе предварительного следствия, так как они были даны вынужденно. Авдеев не отрицает, что приобретал марихуану, в том числе и у Золина, но для личного употребления, часть которой по просьбе своих знакомых передавал им.
По эпизоду сбыта 27 января 2011 года суд не дал оценку показаниям С. в судебном заседании, заявившего, что факта контрольной закупки на 9000 рублей никогда не было. Суд не принял во внимание справку по результатам ОРМ «наблюдение» от 27.01.2011 года. Кроме того, передачу денег и приобретение С. марихуаны сотрудники милиции не наблюдали.
Суд необоснованно критически оценил по данному эпизоду показания Золина и Авдеева. Неустранимые противоречия должны быть истолкованы в пользу обвиняемых, а обвинительный приговор не может быть постановлен на предположениях.
Суд не в полной мере оценил обстоятельства, смягчающие наказание Авдееву, с учетом которых ему возможно назначить более мягкое наказание, с учетом положений ст. 64 УК РФ, без применения штрафа.
В кассационной жалобе осужденный Музалевский А.В. просит изменить приговор, переквалифицировать действия на ст. 228 ч.2 УК РФ, понизить наказание до возможных пределов., считает приговор чрезмерно суровым, так как ранее он не судим, в содеянном раскаивается, имеет малолетнего сына.
В кассационной жалобе осужденный Авдеев С.И. просит отменить приговор и назначить наказание, не связанное с реальным лишением свободы. Указывает, что признает себя виновным в покушении на сбыт марихуаны 9 декабря и 10 марта, но без предварительного сговора с Золиным. Ссылается на то, что не имел корысти, он лишь помог приобрести марихуану лицам, с которыми ранее ее употреблял.
Золин в сбыте С. марихуаны 9 декабря и 10 марта не участвовал. Этот наркотик он приобрел у него для личного употребления.
Суд необоснованно считает правдивыми показания Золина в отношении него. Эти показания даны им вынужденно за подписку о невыезде.
Автор жалобы не признает себя виновным в сбыте марихуаны 27 января 2011 года. Осужденный оспаривает вывод о наличии предварительного сговора с Золиным, возникшего до проведения оперативных мероприятий. Свидетели С. и Г. в этой части дают ложные показания.
Указывает Авдеев и на то, что суд не в полной мере учел все смягчающие наказание обстоятельства. Считает возможным назначить ему наказание с применением ст. 64 и ст. 73 УК РФ.
Проверив материалы дела, судебная коллегия принимает следующее решение.
Из оглашенных показаний Музалевского А.В., установлено, что в августе-сентябре 2010 года в указанном месте он нарвал марихуану с целью сбыта, высушил ее, привез в город, и продавал Золину по 300 рублей за пакет, с сентября 2010года до задержания в марте 2011года. Изъятые деньги в сумме 53500 рублей получены от торговли наркотиками.
Из оглашенных показаний Золина Р.А.установлено, что осенью 2010года Музалевский предложил покупать у него марихуану по 300 рублей за пакет. Он согласился и в тот же день сообщил Авдееву С.И., что у него имеется марихуана для реализации. Авдеев согласился продавать марихуану, и стал сбывать наркотическое средство, которое Золин передавал ему. 27 января 2011года они вдвоем продали 26 пакетов марихуаны за 9000 рублей С.. 11 и 14 марта 2011года он закупал марихуану у Музалевского, покупал по 11 пакетов за 3000 рублей в доме Музалевского. Наркотическое средство выдал сотрудникам полиции.
Аналогичные показания Золин Р.А. давал при допросе в качестве обвиняемого. При проверке показаний Золин Р.А. подтвердил ранее данные им показания.
Показаниями свидетеля С.С.И., установлено, что Авдеев и Золин совместно занимаются сбытом марихуаны, и он неоднократно приобретал у них наркотическое средство. 9 декабря 2010года он участвовал в рамках проведения ОРМ «проверочная закупка» и купил у Авдеева 10 пакетов марихуаны за 3500 рублей. 10 марта 2011года также в рамках ОРМ «проверочная закупка» он купил у Авдеева 10 пакетов марихуаны за 3500 рублей.
Из оглашенных показаний свидетеля С., данных в ходе предварительного следствия, установлено, что 27 января 2011года он приобрел 26 пакетов марихуаны за 9000 рублей у Золина и Авдеева, предварительно созвонившись с ними, в автомобиле Авдеева, где он передал им деньги, а они ему марихуану.
Свидетель Г.А.Л. показал, что знаком с Золиным и Авдеевым, знает, что они занимаются сбытом наркотиков, осенью 2010 года и зимой 2011 года он неоднократно приобретал у них марихуану.
Свидетель П1.П.В., показал, что он познакомился с Музалевским А., у которого приобретал наркотическое средство марихуану в феврале-марте 2011 года.
Свидетель Л.Ю.В.- сотрудник ОРЧ показал, что в ноябре 2010 года поступила информация о том, что на территории города занимаются сбытом марихуаны Музалевский, Золин и Авдеев. Музалевский занимался поставкой марихуаны, расфасовывал его, затем передавал ее Золину, который подыскивал покупателей сам, а также передавал его для дальнейшей реализации Авдееву. Последний использовал в этих целях свой автомобиль. Деньги от продажи наркотиков они передавали Музалевскому. К ним в ОРЧ обратился С., сообщил о том, что ему известно, что Золин и Авдеев сбывают марихуану, ему предложили сотрудничать, тот согласился. В ходе документирования преступной группы в отношении фигурантов проводились оперативно-розыскные мероприятия: прослушивание телефонных переговоров, скрытое наблюдение, проверочные закупки. С участием С. в качестве закупщика, в рамках ОРМ были проведены «проверочные закупки» 9 декабря 2010года, 27 января 2011года и 10 марта 2011года, в ходе которых С. приобрел у Авдеева и Золина, около 50 пакетов марихуаны по 350 рублей за 1 пакет, которые он затем добровольно выдал сотрудникам полиции. После того, как Золин был задержан, ему также предложили сотрудничать, на что он согласился, 11 и 14 марта 2011года он участвовал в качестве закупщика марихуаны у Музалевского, марихуану потом добровольно сдал сотрудникам полиции. В ходе обыска по месту жительства Музалевского и Золина у Музалевского было изъято более 2 кг марихуаны, у Золина- около 9 граммов марихуаны.
Свидетели Б.С.С., Ш.С.А., К.В.С., показания которых оглашены, свидетель Л1.И.В.- являющиеся сотрудниками ОРЧ, подтвердили участие в проведении ОРМ «проверочная закупка» марихуаны у Музалевского, Золина и Авдеева.
Кроме того, вина осужденных подтверждена: протоколами обыска, проведенного 10.03.2011, по месту жительства Золина Р.А. в ходе которого было изъято наркотическое средство - марихуана, массой 8,59 грамма; проведенного 14.03.2011, по месту жительства Музалевского А.В. в ходе которого были изъяты: наркотическое средство - марихуана, массой 1220 граммов; металлическая емкость с наркотическим средством - марихуаной, массой 250 граммов; металлическая емкость с наркотическим средством - марихуаной, массой 200 граммов и выдвижной частью спичечного коробка; наркотическое средство - марихуана, массой 530 граммов; наркотическое средство -марихуана, массой 105 граммов; наркотическое средство -марихуана, массой 365 грамм, денежные средства врученные Золину Р.А. 14.03.2011).
Заключениями экспертов №1963 от 30.03.2011, №1955 от 01.04.2011, №2367, 2367а от 19.04.2011, №2059, 2059а от 03.05.2011 об объемах наркотических средств, представленных для исследования. На поверхности денежных купюр обнаружены наслоения вещества люминесцирующего голубым цветом.
В протоколах осмотра, и прослушивания фонограмм от 03.05.2011 приведено дословное содержание разговоров, записанных в ходе ОРМ «прослушивание телефонных переговоров», проведённых в отношении: Авдеева С.И., Золина Р.А.
Протоколом личного досмотра Авдеева С.И. от 10.03.2011 установлено, что при освещении кистей рук Авдеева С.И. лампой УФЛ на них были отчетливо видны пятна неправильной формы синего цвета. В карманах обнаружены денежные купюры, на которых были отчетливо видны пятна неправильной формы синего цвета.
Протоколом осмотра и прослушивания фонограммы от 05.06.2011 года, в ходе которого был осмотрен СД-диск видеозаписью «ОРМ - проверочная закупка у Музалевского А.В. 11.03.11» и СД-диск аудиозаписью «ОРМ - проверочная закупка у Музалевского А.В. 11.03.11» с участием Золина Р.А., который дал пояснение по обстоятельствам получения наркотического средства.
Установлено, что за период с 20.09.2010 по 14.03.2011 зарегистрированы неоднократные соединения номера телефона Музалевского с абонентскими номерами, используемыми Золиным Р.А.; Авдеева С.И.- за период с 20.09.2010 по 14.03.2011 с абонентскими номерами, используемыми Золиным Р.А.; используемыми С. М.А.; Золина Р.А. - с абонентскими номерами, используемыми Музалевским А.В., Авдеевым С.И.; С. М.
Вина осужденных установлена постановлениями о проведении ОРМ «проверочная закупка» наркотических средств от 27.01.2011 г., 09.12.2010г.,10.03.2011г., 11.03.2011г., 14.03.2011г.
Справкой по результатам оперативного мероприятия «наблюдение», в которой отражен ход и результаты «наблюдения»: в период с 07 часов 10 минут 09.12.2010 по 14 часов 30 минут 09.12.2010 в ходе которого зафиксирована встреча Авдеева С.И. с С.С.И.; в период времени с 10 часов 27.01.2011 по 19 часов 27.01.2011 в ходе которого зафиксирована встреча Авдеева С.И. с С.С.И., а также Золиным Р.А..
Протоколами личного досмотра С.С.И., актами вручения денежных средств С.С.И., актами добровольной сдачи наркотического средства С.С.И., протоколами личного досмотра Золина Р.А..
Судом допрошены свидетели Ш.Р.В., П.М.М., В.А.А., К.В.В., М.А.В., П1.Д.Г., С.Е.А., а также с согласия сторон оглашены показания свидетелей А.Д.Е., Б1.Ю.А., М1.А.Л., М2.А.А., П2.С.Б., Т.М.В., Л2.А.И., которые подтвердили свое участие в качестве понятых при проведении ОРМ, при них составлялись необходимые документы, замечаний и дополнений ни у кого из участников не поступало.
С учетом совокупности доказательств, действиям Музалевского А.В. по фактам 9 декабря 2010г., 27 января и 6 марта 2011г. дана верная юридическая оценка по ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенное в крупном размере;
- по фактам 11 марта и 14 марта 2011г. - по ч.1 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, совершенное в крупном размере;
- по факту приобретения, перевозки и хранения марихуаны массой 2670 граммов, изъятой при обыске 14 марта 2011г. - по ч.1 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ как приготовление к незаконному сбыту наркотического средства, совершенное в особо крупном размере.
Действиям Авдеева С.И. и Золина Р.А. по фактам 9 декабря 2010г., 27 января и 10 марта 2011г. дана верная юридическая оценка
- по ч.3 ст.30, п.п.«а,б» ч.2 ст.228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенное группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, а действиям Золина Р.А. по факту незаконного приобретения и хранения 8,59 граммов марихуаны, изъятой в ходе обыска 10 марта 2011г.
- по ч.1 ст.228 УК РФ как незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.
Доводы, приведенные в жалобах, судебная коллегия находит необоснованными.
Вместе с тем, судебная коллегия, соглашаясь с доводами представления, считает необходимым исключить из приговора указание на то, что Золин 27 января 2011 года около 18 часов 25 минут передал марихуану Авдееву, поскольку указанные действия ему в вину не вменялись.
Не состоятельным находит судебная коллегия утверждение в представлении о том, что суд должен приводить в приговоре показания свидетелей в полном объеме, поскольку это требование закон предъявляет лишь к фиксированию показаний в полном объеме в протоколе судебного заседания.
Приведенные в приговоре показания свидетелей отражают юридически значимые обстоятельства, установленные судом. Доводы о том, что не раскрыты показания свидетелей в части сбыта наркотических средств в составе организованной группы не состоятельны. В представлении так же не приведены такие показания.
Из показаний указанных прокурором свидетелей, являющихся сотрудниками милиции, следует лишь, что из поступившей оперативной информации известно, что на территории города действует преступная группа под руководством Музалевского, куда вошли Золин и Авдеев.
Отсутствие признака совершение преступлений в составе «организованной группы» судом мотивировано в приговоре.
При этом суд указал, что обвинением не представлено достаточных доказательств того, что преступления совершены устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для их совершения.
Установлено, что Музалевский А.В. самостоятельно приобрел наркотическое средство - марихуану, хранил ее по месту своего жительства и незаконно сбывал его Золину Р.А.
При этом он не контролировал дальнейшие действия Золина Р.А. по использованию наркотика, он получал от него деньги за марихуану. С Авдеевым С.И. знаком не был, его умыслом не охватывались действия Золина Р.А. Авдеева С.И. по последующему сбыту наркотика. Доводы обвинения о том, что Музалевский А.В. являлся организатором преступной группы, не подтверждены доказательствами, установленные судом обстоятельства совершения им преступления не свидетельствуют также о наличии у него предварительного сговора с Золиным Р.А. и Авдеевым С.И. на сбыт наркотика.
Свидетели-понятые подтвердили свое участие в качестве понятых. Обстоятельства проведения оперативно-розыскных мероприятий подтверждены материалами дела. Свидетели не имели замечаний при проведении ОРМ.
Доводы жалобы адвоката Щуковского о прекращении уголовного преследования в отношении Золина по эпизодам 9 декабря 2010 года и 10 марта 2011 года несостоятельны.
Допрошенный на следствии Золин Р.А. показал, что 6 марта 2011года купил марихуану у Музалевского А.В. и передал ее Авдееву С.И. для сбыта.
Авдеев С.И. показал, что он сбывал марихуану, полученную от Золина Р.А.
Факт сбыта от 9 декабря 2010года подтвержден материалами дела и показаниями свидетелей. Допрошенный на следствии Золин Р.А. показывал, что Музалевский А.В. привозил ему марихуану в октябре -декабре 2010года на рынок примерно 1 раз в неделю, он отдавал ее Авдееву С.И. для продажи. Музалевский А.В. и Авдеев С.И. подтвердили эти обстоятельства.
Согласно заключению экспертизы, 28 грамм марихуаны, выданные С. 9 декабря 2010года, по сырью и способу изготовления имеют общий источник с марихуаной, изъятой из незаконного оборота при других фактах сбыта марихуаны подсудимыми.
О наличии предварительного сговора свидетельствует то, что они заранее договорились о совместном совершении преступления, согласованный характер их действий: Золин Р.А. приобретал марихуану, передавал ее Авдееву С.И., который сбывал ее покупателям.
Неоднократно допрошенный на следствии Золин Р.А. подробно рассказывал, как он и Авдеев С.И. договаривались о совместном сбыте марихуаны, приобретаемой им у Музалевского, каким образом и когда он передавал наркотическое средство Авдееву. Данные показания Золина Р.А. суд обоснованно признал достоверными, они подтверждены объективными доказательствами, 27 января 2011года они совместно сбыли наркотик.
Свидетель С.С.И. подтвердил, что Золин Р.А. и Авдеев С.И. совместно сбывали наркотик, показания данного свидетеля суд признал достоверными. Они сбывали марихуану одному лицу в непродолжительный промежуток времени, что свидетельствует о наличии у них единого умысла на сбыт наркотиков.
Умысел на незаконный сбыт наркотического средства не доведен ими до конца по независящим от них обстоятельствам, наркотическое средство изъято из оборота в результате оперативно-розыскных мероприятий.
Были предметом судебного рассмотрения и обоснованно отвергнуты доводы стороны защиты о том, что 27 января Золин и Авдеев не сбывали наркотическое средство, а помогали С. в приобретении «марихуаны».
Материалами дела, показаниями свидетелей, понятых Ш.Р.В., П.М.М. подтверждено, что С. передал деньги в сумме 9000 рублей в автомобиле Авдееву, а тот и Золин Р.А. передали ему 88 граммов марихуаны, тем самым они продали наркотик, а не выступали пособниками в его приобретении.
Доводы о том, что С. передал деньги до того, как марихуана была приобретена у Музалевского, опровергнуты показаниями на следствии Золина Р.А.
Из оглашенных показаний свидетеля С. установлено наличие факта контрольной закупки на 9000 рублей. То, что сам факт передачи марихуаны С. 27 января 2011 года не наблюдали сотрудники милиции, не является обстоятельством, умаляющим совокупность доказательств вины осужденных Авдеева и Золина по данному факту.
Показаниям осужденных, данных ими в ходе предварительного следствия, дана надлежащая оценка в совокупности с другими доказательствами. Утверждение о нарушении правил ст. 88 УПК РФ не состоятельно.
Необоснованными находит судебная коллегия доводы жалобы осужденного Авдеева.
Допрошенный в ходе предварительного следствия Золин показывал, что 6 марта 2011 года он купил марихуану у Музалевского и передал ее Авдееву для сбыта. Авдеев показывал, что сбывал марихуану, полученную от Золина. При таких обстоятельствах утверждение об отсутствии предварительного сговора на сбыт наркотических средств не основано на материалах дела.
Показания свидетелей С. и Г. оценены в совокупности с другими доказательствами.
Не находит судебная коллегия и оснований для переквалификации действий Музалевского, как о том указывают адвокат Алексеева Н.А. и осужденный Музалевский. Умысел у Музалевского на сбыт наркотических средств установлен совокупностью приведенных в приговоре доказательств. В том числе об этом свидетельствует фасовка марихуаны. Показаниями обвиняемого Золина установлено так же наличие предварительного сговора с Музалевским на сбыт марихуаны. Это обстоятельство подтверждено прослушиванием телефонных переговоров.
Наказание осужденным назначено в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 60 УК РФ.
Доводы о смягчении назначенного осужденным наказания, судебная коллегия не усматривает.
В отношении Музалевского А.В. суд учел то, что он ранее не судим, характеризуется удовлетворительно
В качестве обстоятельств, смягчающих наказание, суд признал и учел частичное признание вины, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, состояние здоровья осужденного и его матери, наличие несовершеннолетнего ребенка, явку с повинной.
Таким образом, суд учел те обстоятельства, на которые ссылается в жалобе осужденный. Наказание Музалевскому А.В. определено с применением ст.62 УК РФ.
Несогласие с характеристикой осужденного Музалевского как удовлетворительной - несостоятельно, поскольку из характеристики, представленной по месту жительства следует, что Музалевский имеет задолженность по алиментам, летом и осенью уезжал в неизвестном направлении, не информируя родных. Злоупотреблял спиртными напитками, резок в общении, агрессивен, ведет скрытный образ жизни. Таким образом, в совокупностью с положительно характеризующими его данными суд обоснованно признал характеристику удовлетворительной.
В отношении Авдеева С.И. суд учел то, что он не судим, характеризуется удовлетворительно.
В качестве обстоятельств, смягчающих наказание, суд признал и учел - частичное признание вины, наличие на иждивении 18-летней дочери и матери.
Ссылка в жалобе на то, что суд не учел все смягчающие обстоятельства- не состоятельна, поскольку осужденный и сам в жалобе не привел какие обстоятельства, по его мнению, не учтены судом при назначении наказания. Наказание Авдееву С.И. назначено в минимальных пределах санкции уголовного закона.
В отношении Золина Р.А. суд учел то, что он ранее не судим, характеризуется положительно.
В качестве обстоятельств, смягчающих наказание, суд признал и учел - частичное признание вины, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других лиц, состояние здоровья его и близких родственников, наличие несовершеннолетнего ребенка, нахождение супруги в состоянии беременности, явку с повинной.
Наказание Золину назначено с применением ст. 64 УК РФ, оснований для его дальнейшего смягчения не имеется.
При отсутствии отягчающих наказание обстоятельств наказание назначено справедливое, соразмерно содеянному. Считать его чрезмерно мягким, на что указывается в кассационном представлении, не имеется оснований.
Назначение реального лишения свободы судом мотивировано.
Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, судебная коллегия не находит.
Руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
приговор Центрального районного суда г. Барнаула от 29 августа 2011 года в отношении Золина Р.А. изменить. Исключить указание на то, что он около 18 часов 25 минут 27 января 2011 года передал Авдееву С.И. марихуану.
В остальной части приговор в отношении Золина Р.А., а так же этот же приговор в отношении Музалевского А.В., Авдеева С.И. оставить без изменения, кассационное представление удовлетворить частично, кассационные жалобы осужденных, адвокатов - оставить без удовлетворения.
Председательствующий: Л.В.Гладких
Судьи: Л.С. Кононова
С.В. Бердников