Судья Небольсин С.А.                                                И 22-6528-2011

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Барнаул        27 октября 2011г.

Судебная коллегия по уголовным делам Алтайского краевого суда в составе: председательствующего Гладких Л.В.,

судей: Бердникова С.В., Фокина М.А.

с участием прокурора Горовой В.В.

адвокатов:   Текутьева П.А,  Устюхова В.Ю.

при секретаре Леншиной К.С.

рассмотрела в открытом судебном заседании дело по кассационному представлению и.о. прокурора Рубцовского района Федорова А.В.,  кассационным жалобам осужденных Масленникова Ф.С, Рыжкова А.А.  на приговор Рубцовского районного суда Алтайского края от 31 августа  2011 года в отношении

Масленникова Ф.С., ранее судимого:

 Осужденного:

- по ч.1 ст.139 УК РФ - к 9 месяцам исправительных работ;

- по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ - к 3 годам лишения свободы.

В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ, путем полного сложения наказания, назначенного по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ, и наказания, назначенного по ч.1 ст.139 УК РФ и исчисленного, в соответствии со ст.71 УК РФ, исходя из 3 дней исправительных работ за 1 день лишения свободы, окончательно  назначено 3 года 3 месяца лишения свободы.

В соответствии с п. «в» ч.7 ст.79 УК РФ, условно досрочное освобождение от наказания по приговору суда Рубцовского района от 28.03.2006 года, по постановлению того же суда от 13.06.2006 года, и постановлению Президиума Алтайского краевого суда от 16.03.2010 года - отменено.

В соответствии со ст. 70 УК РФ, путем частичного присоединения не отбытой части наказания по приговору суда Рубцовского района от 28.03.2006 года, постановлению того же суда от 13.06.2006 года, и постановлению Президиума Алтайского краевого суда от 16.03.2010 года, окончательно назначено 4 года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Зачтено в срок отбывания наказания время нахождения Масленникова Ф.С. под стражей в период с 22.04. по 30.08.2011 года.

Рыжкова А.А., ранее  судимого,

осужденного:

- по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ (в редакции 07.03.2011 года) к 2 годам лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ, условное осуждение Рыжкова А.А. по приговору суда Рубцовского района от 07.10.2010 года отменено.

В силу ст.70 УК РФ, путем частичного присоединения к наказанию не отбытого наказания по приговору суда Рубцовского района от 07.10.2010 года, окончательно назначено 2 года 2 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания Рыжковым А.А. исчисляется с 31.08.2011 года.

Заслушав доклад судьи Гладких Л.В., пояснения адвокатов Текутьева П.А,  Устюхова В.Ю, поддержавших доводы жалоб, мнение прокурора Горовой В.В., поддержавшей представление в части, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:                                                                    

  Масленников Ф.С. и Рыжков А.А. осуждены за тайное хищение чужого имущества (кражу), группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в жилище,

Масленникова Ф.С., кроме того, за незаконное проникновение в жилище, совершенное против воли проживающего в нем лица.

Преступления совершены при обстоятельствах, установленных приговором суда.

31.03.2011 года, около 01 часа 00 минут Масленников Ф.С., находясь в нетрезвом состоянии, пришел к дому, принадлежащему Е.Т.Л., намереваясь встретиться с малознакомой ему дочерью хозяйки, Е.О.В. Постучавшись в окно, он попросил  Е.Т.Л. впустить его в дом, на что та ответила ему отказом.

В этот момент у Масленникова Ф.С. возник умысел на проникновение в дом Е.Т.Л. против ее воли. С этой целью Масленников Ф.С. осознавая, что граждане, проживающие в доме, вправе не впускать его в свое жилище, и понимая, что на проникновение в дом у него нет разрешения, с силой ударил ногой по входной двери дома, отчего запорное устройство на двери сломалось и через открывшуюся дверь прошел в дом. Е.Т.Л. потребовала от Масленникова Ф.С. покинуть ее дом. В ответ на это Масленников Ф.С., из возникших личных неприязненных отношений, причинил Е.Т.Л. побои, и после этого ушел из дома.   

Кроме того, 21.04.2011 года, в дневное время там же, Масленников Ф.С. находился в компании, где также находился и Рыжков А.А. Рыжков А.А., заведомо зная о том, что в квартире принадлежащей С.А.В., находится DVD - проигрыватель, решил украсть это имущество, и предложил Масленникову Ф.С. участвовать в этом. Когда Масленников Ф.С. согласился совместно совершить кражу, они на автомобиле «такси» приехали к усадьбе указанного дома. Воспользовавшись отсутствием хозяина в доме, Рыжков А.А. остался снаружи дома следить за появлением посторонних лиц, а Масленников Ф.С. через окно проник внутрь квартиры С.А.В., откуда передал проигрыватель «Samsung» ожидавшему его снаружи Рыжкову А.А. После этого они с места происшествия уехали в г. Р., где распорядились похищенным имуществом по своему усмотрению. Своими действиями Рыжков А.А. и Масленников Ф.С. причинили потерпевшему С.А.В. материальный ущерб в размере 1 150 руб.

В судебном заседании  Рыжков А.А. и Масленников Ф.С. вину в содеянном признали полностью.

В кассационном  представлении и.о. прокурора Рубцовского района Федоров А.В. просит об отмене приговора и направлении дела на новое судебное рассмотрение, поскольку в нарушение ст. 50 УК РФ при назначении наказания Масленникову, суд не установил в приговоре - сколько процентов из заработной платы осужденного необходимо удерживать в доход государства, то есть не назначил наказание по ст. 139 ч.1 УК РФ.

В кассационной жалобе осужденный Масленников Ф.С. указывает, что не собирается оспаривать приговор только просит снизить окончательный срок наказания, насколько это возможно.

В кассационной жалобе осужденный Рыжков А.А. ходатайствует об изменении меры наказания на условный срок. Считает приговор слишком суровым.  Указывает, что его исправление возможно без изоляции от общества, просит обратить внимание на его состояние здоровья, указывает на наличие заболеваний. В содеянном он полностью раскаивается.

Проверив материалы дела, судебная коллегия принимает следующее решение.

Фактические обстоятельства преступления, предусмотренного ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ установлены судом правильно, а выводы о виновности осужденных основаны на проверенных в судебном заседании доказательствах и не оспариваются в жалобах и представлении.

Вина осужденных подтверждена совокупностью приведенных в приговоре доказательств:

Показаниями Рыжкова А.А, данными в ходе предварительного расследования установлено, что именно по его предложению они с Масленниковым похитили из дома по ул. М. «дивиди проигрыватель». Дорогу к дому показывал он. В дом проникал Масленников, он ожидал того снаружи. Масленников передал ему проигрыватель, который он унес в ожидавшее их такси.

В ходе предварительного следствия Масленников Ф.С. дал аналогичные показания, дополнив, что Рыжков по комплекции не мог проникнуть в дом и рассказал ему, где в доме находился проигрыватель.

Вина осужденных  в краже подтверждена материалами дела:

- заявлением потерпевшего С.А.В. (л.д.83 т.1);

- протоколом осмотра места происшествия - квартиры  дома, в ходе которого в окне веранды обнаружено отсутствие остекления в левом нижнем углу; на подоконнике пластикового окна в северо-восточном углу зала обнаружен след обуви, за ограждением дома, на проселочной дороге, в 3 метрах от ограждения, обнаружен статический след автомобильной шины (л.д.88-98 т.1);

- протоколом осмотра DVD-проигрывателя «Samsung» (л.д.99-101 т.1);

- явкой с повинной Рыжкова А.А., изложенной в виде объяснения (л.д.103 т.1);

- явкой с повинной Масленникова Ф.С., изложенной в виде объяснения (л.д.104-105 т.1);

- протоколом проверки на месте показаний подозреваемого Масленникова Ф.С., в ходе которой тот рассказал и наглядно продемонстрировал то, как он проник в квартиру потерпевшего С.А.В. и украл оттуда DVD-проигрыватель (л.д.121-126 т.1);

- копией залогового билета № 000529 серия АВ от 21.04.2011 года, выданного ООО «Л» на имя Масленникова Ф.С. о принятии от него DVD «Samsung» за 350 руб. (л.д.150 т.1);

- заключением судебной товароведческой экспертизы (л.д.168-179 т.1);

- распиской потерпевшего С.А.В. в получении имущества (л.д.198 т.1).

С учетом  исследованных доказательств действия осужденных верно квалифицированы по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ, как тайное хищение чужого имущества (кража), совершённое группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в жилище.

Вместе с тем, как верно указано в представлении, при осуждении Масленникова по ч.1 ст. 139 УК РФ суд, в нарушение ст. 50 ч.3 УК РФ суд не назначил  ему наказание, не установил в приговоре, сколько процентов из заработной платы подлежит удержанию в доход государства.

В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым, то есть постановленным в соответствии с требованиями действующего уголовно-процессуального закона.

Поскольку судом требования данных норм закона не выполнены,  приговор в части осуждения Масленникова Ф.С. по ч.1 ст. 139 УК РФ подлежит отмене с направлением дела на новое судебное рассмотрение.

Назначение наказания по правилам ч.3 ст. 69 УК РФ подлежит исключению из приговора.

Наказание осужденным за преступление, предусмотренное п. «А» ч.3 ст. 158 УК РФ назначено законное, обоснованное и справедливое, оснований для его смягчения не имеется.

Так, при назначении наказания  Масленникову Ф.С. суд учел характер и степень общественной опасности, личность виновного и обстоятельства, смягчающие и отягчающие  наказание,  влияние назначенного наказания на исправление осужденного.

В соответствии со ст.15 УК РФ, преступление, предусмотренное п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ, относятся к тяжким преступлениям. Обстоятельством, отягчающим наказание, учтено наличие рецидива.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание Масленникову Ф.С. в соответствии со ст.61 УК РФ, суд признал полное признание им вины и раскаяние в содеянном; активное способствование раскрытию и расследованию преступлений; явку с повинной,  возврат похищенного имущества путем его изъятия; положительную характеристику по месту отбывания наказания по предыдущему приговору, отсутствие требований потерпевшей о строгом наказании; и учел их при назначении наказания.

Оснований для применения к Масленникову Ф.С. положений ст.64 УК РФ суд не усмотрел. Не находит таких и судебная коллегия.

При назначении наказания  Рыжкову А.А. суд так же учел требования ст. ст. 6, 60 УК РФ.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание, в соответствии со ст.61 УК РФ, суд признал полное признание им вины и раскаяние в содеянном; активное способствование раскрытию и расследованию преступления; согласие на особый порядок судебного разбирательства; явку с повинной, изложенную в виде объяснения (л.д.103 т.1); возврат похищенного имущества путем его изъятия (л.л.198 т.1);  отсутствие требований потерпевшего о строгом наказании виновного, состояние здоровья, и учел в качестве таковых при назначении наказания. То есть суд учел все те обстоятельства, на которые ссылается в жалобе осужденный.

Наказание по правилам ст. 70 УК РФ назначено обосновано.

Назначение наказания, в виде изоляции от общества, с применением ст.ст.62 УК РФ, ст.316 УПК РФ мотивировано.

Оснований для применения к Рыжкову А.А. положений ст.64 УК РФ суд не установил, с чем соглашается и судебная коллегия.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора в полном объеме, не имеется.

Исходя из изложенного, руководствуясь ст.ст.378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Рубцовского районного суда Алтайского края от 31 августа  2011 года в отношении Масленникова Ф.С. в части его осуждения по ч.1 ст. 139 УК РФ отменить и дело направить на новое рассмотрение в тот же суд, в ином составе суда.

Считать Масленникова Ф.С. осужденным по п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ ( в ред. ФЗ №26 от 7.03.2011 г.) к 3 годам лишения свободы.

В соответствии с п. «в» ч.7 ст. 79 УК РФ условно-досрочное освобождение Масленникова Ф.С. от наказания по приговору Рубцовского районного суда от 28.03.2006 года отменить.

В силу ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору Рубцовского районного суда от 28.03.2006 года к назначенному наказанию окончательно назначить 3 года 10 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Исключить  назначение наказания Масленникову Ф.С. по правилам ст. 69 ч.3 УК РФ.

Этот же приговор в отношении Рыжкова А.А. и в остальной части в отношении  Масленникова Ф.С. оставить без изменения, кассационные жалобы осужденных оставить без удовлетворения, кассационное представление прокурора - удовлетворить частично.

Председательствующий:      Л.В. Гладких

Судьи:         М.А. Фокин

         С.В. Бердников