Судья Емельянова Е.В. № 33-799-11(А)
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
16 февраля 2011 года г. Барнаул
Судебная коллегия по гражданским делам Алтайского краевого суда в составе:
председательствующего Ермакова Э.Ю.
судей Дьякова М.И. и Мокрушиной В.П.
с участием прокурора Камневой Е.С.
рассмотрела в открытом судебном заседании дело по кассационной жалобе представителя общества с ограниченной ответственностью «…» на решение Индустриального районного суда г. Барнаула Алтайского края от 02 ноября 2010 года по делу по иску прокурора Железнодорожного района г. Новосибирска о признании деятельности по проведению лотереи «Зодиак» деятельностью по организации азартных игр и запрете данной деятельности.
Заслушав доклад судьи Мокрушиной В.П., судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Прокурор Железнодорожного района г. Новосибирска в интересах неопределенного круга лиц обратился в Индустриальный районный суд г. Барнаула с иском к ООО «…» о признании деятельности по проведению лотереи «Зодиак» деятельностью по организации азартных игр и запрете данной деятельности.
В обоснование иска указал, что прокуратурой Железнодорожного района г. Новосибирска проведена проверка соблюдения требований Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» в обособленном подразделении ООО «Зодиак», расположенном по адресу: ...
В ходе проверки установлено, что по указанному адресу ООО «..» арендовано помещение, где под видом проведения стимулирующей лотереи фактически организована азартная игра: размещено оборудование, при помощи которого можно получить денежный выигрыш, приняты на работу сотрудники, обеспечивающие доступ к оборудованию (правила игры, установленные организатором азартной игры), принимающие денежные средства (внесение ставки).
Указанная деятельность подлежит запрету, так как Федеральным законом «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» деятельность по организации азартных игр может осуществляться только в игорных зонах, созданных на территории РФ в порядке, установленном Федеральным законом. На территории Новосибирской области игорные зоны не созданы, что исключает осуществление с 01.07.2009 года деятельность по организации и проведению азартных игр.
Решением Индустриального районного суда г. Барнаула Алтайского края от 02 ноября 2010 года исковые требования удовлетворены, деятельность ответчика по проведению лотереи «Зодиак» признана деятельностью по организации азартных игр и ответчику запрещено осуществлять деятельность по проведению лотереи «Зодиак».
В кассационной жалобе представитель ООО «…» просит решение отменить, ссылаясь на то, что в соответствии с Правилами проведения стимулирующей лотереи право на проведение стимулирующей лотереи возникает в случае направления в Федеральную налоговую службу, уполномоченный орган исполнительной власти субъекта или орган местного самоуправления организатором лотереи уведомления о её проведении, с указанием необходимых сведений и приложением необходимых документов. ООО «…» такие действия совершены и ему выдано разрешение на проведение тиражной лотереи. Проверка соответствия стимулирующих лотерей их условиям и законодательству РФ осуществляется по представленным в ФНС отчетам организаторов (операторов лотерей) и при проверке его уполномоченным органом. Суд не учел, что призовой фонд формируется только за счет организатора, продажи лотерейных билетов не должно быть. Процессуальный истец не доказал в интересах какого круга лиц он обратился с иском в Индустриальный районный суд г. Барнаула.
Проверив материалы дела, ознакомившись с доводами жалобы, выслушав объяснения представителя ООО «…» Михайлина А.В., поддержавшего доводы жалобы, прокурора Камневу Е.С. о законности судебного акта, судебная коллегия не усматривает оснований для её удовлетворения.
Разрешая заявленные прокурором требования, суд правильно пришел к выводу о том, что они подлежат удовлетворению.
Согласно ст. 2 Федерального закона от 11.11.2003 №138-ФЗ «О лотереях» лотерея определяется как игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона( организатор лотереи)) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.
Законом предусмотрены различные виды лотерей, при этом каждая лотерея, независимо от вида, подлежит обязательной государственной регистрации в едином государственном реестре лотерей Российской Федерации.
Тиражная лотерея - лотерея, в которой розыгрыш призового фонда лотереи между всеми участниками лотереи проводится единовременно после распространения лотерейных билетов. Проведение такой лотереи может включать в себя отдельные тиражи, представляющие собой распространение партии лотерейных билетов, проведение розыгрыша призового фонда лотереи и выплату, передачу или предоставление выигрышей.
Бестиражная лотерея представляет собой лотерею, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи. При проведении бестиражной лотереи участник такой лотереи может непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета определить, является его лотерейный билет выигрышным, или нет.
Лотерея, право на участие в которой не связано с внесением платы, и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи, представляет собой стимулирующую лотерею.
В соответствии с Федеральным законом размер выигрыша должен определяться организатором лотереи, а не оборудованием. Розыгрыш призового фонда лотерей - процедура, которая проводится организатором лотереи или по его поручению оператором лотереи с использованием лотерейного оборудования, которая основана на принципе случайного определения выигрышей и с помощью которой определяются выигравшие участники лотереи и подлежащие выплате, передаче или предоставлению этим участникам выигрыши.
Федеральным законом от 27.07.2010 №214-ФЗ внесены дополнения в ст.3 Федерального закона «О лотереях», согласно которым проведение стимулирующих лотерей с помощью механических, электрических, электронных или иных технических устройств, используемых для определения выигрышей, призов и (или) подарков, в тортом числе в денежных и натуральных показателях, запрещено (ч.8). С учетом внесенных изменений часть 3 статьи 9 данного закона предусматривает, что условия стимулирующей лотереи не должны включать в себя положения, позволяющие совершать участникам стимулирующей лотереи действия с использованием механических, электрических, электронных или иных технических устройств для определения и (или) получения выигрышей, призов и (или) подарков.
Согласно ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон №244-ФЗ) азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры
Ставка - денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры.
Выигрыш - денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры.
Как следует из материалов дела, ООО «.., место нахождения которого согласно Уставу - …, имеет обособленное подразделение …. По указанному адресу ООО «…» арендует у ООО «…» нежилые помещения в целях использования для размещения в них лотерейного клуба, а также непосредственно связанной с этой игрой деятельности, незапрещенной действующим законодательством.
В соответствии с Постановлением Губернатора Новосибирской области от 29.08.2005 № 455 «О регулировании отношений, возникающих при организации и проведении региональных лотерей» ООО «Зодиак» Управлением физической культуры и спорта Новосибирской области 01.04.2010 выдано разрешение № Н354С/10 на проведение на территории Новосибирской области региональной негосударственной лотереи - стимулирующей тиражной лотереи «Зодиак» с 01.04.2010 по 31.03.2010 (л.д. 24).
Как следует из условий проведения стимулирующей бестиражной лотереи «Зодиак», организатором которой является ООО «..», в лотерее используется лотерейное оборудование. Для участия в лотерее необходимо приобрести продукцию из всего перечня товаров и услуг (спички, зажигалки, ручки, билеты и т.д.), реализуемых ООО «…» по договорам комиссии, субкомиссии и другим в местах реализации; предъявить чек и стать участником лотереи. Каждый покупатель, купивший товар ООО «Зодиак», получает подарочные баллы, которые участвуют в розыгрыше на лотерейном оборудовании. Розыгрыш призового фонда стимулирующей лотереи проводится ежедневно до 31.03.2011 года. Розыгрыш призов осуществляется организатором лотереи на лотерейном оборудовании путем выявления и сопоставления скрытых рисунков (л.д. 4-5).
Материалами дела подтверждается приобретение ООО «..» по договору поставки, заключенному с ООО «…» 15 марта 2010 года, лотерейного оборудования в количестве … единиц.
Согласно представленным прокуратурой Железнодорожного района г. Новосибирска по запросу судебной коллегии справке о результатах проведения проверки исполнения требований Федерального закона №244-ФЗ от 17.08.2010 года и объяснению старшего оперуполномоченного ОМ №2 УВД по г. Новосибирску В. от 17.08. 2010 года, в клубе по адресу: …, используется электронное оборудование, визуально воспроизводящее игровые автоматы, для проведения под видом лотереи азартной игры. Игровой процесс заключается в том, что посетитель передает администратору клуба деньги в обусловленной сумме, администратор заводит в автомат эквивалентное полученной сумме количество баллов, после чего посетитель самостоятельно нажимает на клавиши автомата и оборудование выдает различные игровые комбинации - определяет выигрыш или проигрыш. В случае выпадения выигрышной комбинации администратор выдает выигрыш в денежном эквиваленте.
Факт использования лотерейных автоматов при проведении лотереи не оспаривался представителем ответчика.
Таким образом, проведение лотереи «Зодиак» фактически представляет собой азартную игру, поскольку полученные участником в результате приобретения товара (как указано в условиях лотереи) подарочные баллы вводятся в лотерейное оборудование. Участник лотереи с помощью имеющихся на оборудовании приспособлений участвует в игре, смысл которой заключается в розыгрыше игровой комбинации (выигрыш или проигрыш). В случае выпадения выигрыша участник получает денежный эквивалент. При этом заранее не известно, наступит ли выигрыш, что свидетельствует о наличии элемента риска.
При эксплуатации игровых автоматов денежные средства (ставка) вводилась игроком непосредственно в автомат. При использовании лотерейного оборудования ставка вводится опосредованно, в виде подарочных баллов. Принцип работы лотерейного оборудования аналогичен принцип работы игрового автомата, так как сохранен элемент случайности и возможности для манипуляций игрока с целью выпадения выигрышной комбинации. При этом цель игрока - получить выигрыш в денежном эквиваленте. Таким образом, результат использования игрового автомата идентичен использованию лотерейного оборудования. Использование игровых автоматов является азартной игрой и запрещено.
Игорный бизнес - это бизнес, основанный на слабости человека, не способного контролировать свою страсть к азартным играм, следовательно. Осуществление такой деятельности содержит в себе опасности причинения вреда.
Опасность причинения вреда в будущем является основанием для запрета деятельности, создающей такую опасность в силу ст.1065 ГК РФ.
В силу требований, установленных ст.5 Федерального закона №244-ФЗ, деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном Федеральным законом №244-ФЗ. Создание игорных зон на территории Новосибирской области Федеральным законом не предусмотрено.
При таких обстоятельствах суд обоснованно пришел к выводу о наличии правовых оснований для удовлетворения требований прокурора.
Доводы кассационной жалобы о необоснованности выводов суда в связи с наличием у ООО «…» разрешения на проведение лотереи, полученного в установленном законом порядке, о наличии соответствующих документов (сертификатов соответствия) на аппаратно- программные комплексы, используемые для проведения лотереи, не могут быть приняты во внимание.
Статьей 7 Федерального закона «О лотереях» установлен исчерпывающий перечень оснований для запрета на проведение лотереи, что не позволяет уполномоченному органу запретить проведение лотереи, фактически являющейся азартной игрой. С учетом того, что уведомление направляется перед осуществлением организатором лотереи своей деятельности, определить характер планируемой деятельности не представляется возможным. Наличие сертификатов соответствия не меняет характер деятельности по их использованию.
Иные доводы жалобы также не опровергают сделанные судом выводы. Поэтому кассационная жалоба не подлежит удовлетворению.
Руководствуясь ст.361 ГПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Кассационную жалобу представителя общества с ограниченной ответственностью «…» на решение Индустриального районного суда г. Барнаула Алтайского края от 02 ноября 2010 года оставить без удовлетворения.
Председательствующий
Судьи