Судья Жуков В.А. Дело № 33-9586/11
О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
07 декабря 2011 года г. Барнаул
Судебная коллегия по гражданским делам Алтайского краевого суда в составе:
Председательствующего Явкиной М.А.
судей Зубиловой Е.В., Храмцовой В.А.
с участием прокурора Фоминой П.В.
рассмотрела в открытом судебном заседании дело по кассационной жалобе ответчика индивидуального предпринимателя Антипкиной А.Г. на решение Заринского городского суда Алтайского края от 19 июля 2011 года по делу по иску прокурора г. Заринска в интересах неопределенного круга лиц к индивидуальному предпринимателю Антипкиной А.Г. о прекращении деятельности, связанной с проведением азартных игр на территории г.Заринска,
Заслушав доклад судьи Зубиловой Е.В., судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Прокурор г. Заринска обратился в суд с иском к ИП Антипкиной А.Г. о прекращении деятельности связанной с проведением азартных игр на территории г. Заринска, ссылаясь на то, что данная деятельность является незаконной и запрещена на территории г. Заринска.
Требования мотивированы тем, что прокуратурой г. Заринска совместно с ОВД по г. Заринску проведена проверка исполнения законодательства о запрете деятельности по организации и проведению на территории г. Заринска азартных игр.
Проведенной проверкой установлено, что в г. Заринске по ул. * расположено кафе - бар «Оазис».
В соответствии с договором субаренды части нежилого помещения от * года индивидуальный предприниматель Боровикова Н.В. предоставила в пользование индивидуальному предпринимателю Антипкиной А.Г. нежилое помещение, общей площадью * кв.м., расположенное по адресу: Алтайский край, г. Заринск, ул. *. Срок действия договора 11 месяцев.
Антипкина А.Г. зарегистрирована в Межрайонной ИФНС России № 5 по АК в качестве индивидуального предпринимателя *. В качестве основного вида деятельности ИП Антипкина А.Г. указана прочая деятельность, связанная с использованием вычислительной техники и информационных технологий; в качестве дополнительного - прочая зрелищно - развлекательная деятельность.
На основании договора аренды оборудования № б/н от *, заключенного между ООО «КВАДРО 1» (арендодатель) и индивидуальным предпринимателем Антипкиной А.Г. (арендатор) сроком действия до *, ООО «КВАДРО 1» предоставило ИП Антипкиной А.Г. во временное пользование развлекательное оборудование - терминал универсальный развлекательный V.G.T. в количестве 10 штук.
В арендованном ИП Антипкиной А.Г. помещении под видом терминалов развлекательных размещены внешне схожие с игровыми автоматами, электронные терминалы марки V.G.T. в количестве 10 штук, на момент проверки 9 терминалов находились во включенном состоянии.
Проверочными мероприятиями установлено, что программное обеспечение указанных электронных терминалов содержит признаки азартной игры.
В ходе проверки был опрошен ряд лиц, которые подтвердили, что они неоднократно осуществляли на указанных выше автоматах игру, предполагающую возможность материального выигрыша либо проигрыша денежных средств.
Поскольку материальный выигрыш в используемом ИП Антипкина А.Г. оборудовании определяется случайно, без участия организаторов игры, а само оборудование используется для проведения деятельности по розыгрышу денежных средств, основным элементом которой является риск, то оборудование является игровым, а осуществляемая деятельность представляет собой деятельность по организации азартных игр.
Таким образом, в помещении кафе - бара «Оазис» ИП Антипкиной А.Г. в качестве специального универсальных терминалов развлекательных фактически используются игровые автоматы, т.е. установлен факт нарушения ответчиком действующего законодательства, регулирующего деятельность по организации и проведению азартных игр.
Решением Заринского городского суда Алтайского края от 19 июля 2011 года исковые требования прокурора г. Заринска удовлетворены.
Деятельность Индивидуального предпринимателя Антипкиной Анастасии Геннадьевны по организации и проведению азартных игр с использованием терминалов развлекательных V.G.T. в г. Заринске признана незаконной.
На Индивидуального предпринимателя Антипкину Анастасию Геннадьевну возложена обязанность прекратить деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием терминалов развлекательных V.G.T. в г. Заринске.
В кассационной жалобе ответчик просит решение суда отменить, ссылаясь на то, что осуществляемые ею виды экономической деятельности, не подпадают под действие Федерального закона № 128 ФЗ от 08.08.2001 «О лицензировании отдельных видов деятельности». Используемое ею развлекательное оборудование предназначено для организации досуга в виде игры без выигрыша денежных средств, то есть осуществляемая ответчиком деятельность не представляет собой деятельность по организации азартных игр.
Проверив материалы дела в пределах доводов кассационной жалобы на основании ч.1 ст.347 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит решение суда подлежащим отмене в связи с недоказанностью установленных судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела (п.2 ч.1 ст.362 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации).
В соответствии со статьей 3 Федеральным законом от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон) государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах.
Под разрешением на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, в силу ст.4 Закона, понимается документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений.
Согласно статье 13 Закона разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предоставляет организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании соответствующей игорной зоны.
Разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне выдается органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации), в том числе путем проведения аукциона или конкурса. Разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне выдается без ограничения срока действия и действует до момента ликвидации соответствующей игорной зоны. В разрешении на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне должна быть указана дата, с которой организатор азартных игр имеет право приступить к осуществлению соответствующей деятельности, а также наименование игорной зоны, в которой такая деятельность может осуществляться.
Статьей 16 Закона прямо предусмотрено, что деятельность игорных заведений, не имеющих разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 1 июля 2009 года, за исключением букмекерских контор и тотализаторов.
Разрешая возникший спор и удовлетворяя заявленные исковые требования, суд исходил из того, что в арендованном ИП Антипкиной А.Г. помещении по ул. * в г. Заринске под видом терминалов развлекательных размещены внешне схожие с игровыми автоматами, электронные терминалы марки V.G.T. в количестве 10 штук.
Проверочными мероприятиями прокуратуры г.Заринска совместно с ОВД по г.Заринску установлено, что программное обеспечение указанных электронных терминалов содержит признаки азартной игры.
Вместе с тем, судебная коллегия не соглашается с данными выводами суда, находя их преждевременными по следующим основаниям.
Статьей 4 Федерального закона "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ" установлены следующие понятия:
азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры;
ставка - денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры;
выигрыш - денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры;
организатор азартной игры - юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр;
деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры;
игровой автомат - игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.
Из вышеуказанных норм права следует, что основными признаками игрового оборудования является его использование для проведения азартных игр и случайное определение материального выигрыша без участия организатора азартных игр или его работников.
Из материалов дела видно, что предпринимателем осуществлялась деятельность по проведению игры на терминалах универсальных развлекательных марки V.G.T. в количестве 10 штук.
При этом представленными в материалы дела письменными доказательствами не подтверждается, что спорные развлекательные аппараты отвечают признакам игрового автомата, заложенным в ст.4 Закона № 244-ФЗ.
Суд не определил в качестве обстоятельств, имеющих значение для дела, и не выяснил: аналогичен ли принцип работы игровых автоматов принципу работы игрового автомата с денежным выигрышем (имеющиеся в деле объяснения физических лиц не содержат подробного описания принципа действия игрового автомата, в чем он заключается, мотивы, по которым суд пришел к своим выводам, в судебном решении отсутствуют); не исследовал вопрос относительно того, позволяет ли анализ указанной деятельности прийти к выводу, что она носит характер азартной игры; то, что деятельность ответчика по организации и проведению игр охватывается понятием и элементами азартной игры.
Таким образом, следует признать преждевременным вывод суда первой инстанции о том, что предпринимателем используется оборудование, подпадающее под признаки игрового.
Вышеприведенные обстоятельства являются юридически значимыми и подлежат установлению в ходе судебного разбирательства (статьи 148,196 ГПК РФ).
При таких обстоятельствах решение нельзя признать законным и обоснованным, в связи с чем, оно подлежит отмене с направлением дела на новое рассмотрение, поскольку судебная коллегия не имеет возможности самостоятельно установить обстоятельства, имеющие значение для дела.
При новом рассмотрении суду следует учесть изложенное, правильно определить обстоятельства, имеющие значение для дела, предложить сторонам представить дополнительные доказательства в обоснование своих требований и возражений с разъяснением содержания ст.56 ГПК РФ и распределением бремени доказывания, правильно применив нормы материального и процессуального права разрешить спор по существу.
На основании изложенного, руководствуясь ст.361 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А:
Кассационную жалобу ответчика индивидуального предпринимателя Антипкиной А.Г. - удовлетворить.
Решение Заринского городского суда Алтайского края от 19 июля 2011 года отменить, дело направить на новое рассмотрение в тот же суд.
Председательствующий
Судьи