Судья  Ващенко В.А.                                                                    Дело № 7-217-10

Р Е Ш Е Н И Е

28 октября 2010г.                                                             г.Барнаул, пр.Ленина, 25

Судья Алтайского краевого суда Котликова О.П., рассмотрев жалобу Дюсенова  Ж.Ж. на постановление судьи Бурлинского районного суда от 19 октября 2010 г.,

                                                  У с т а н о в и л :

Постановлением судьи Бурлинского районного суда Алтайского края от 19 октября 2010 г. Дюсенов Ж.Ж., «…» г.р., уроженец Б. района «…» края, проживающий в с.Б. Б. района «…» края,  признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.18.8 КоАП РФ, и подвергнут наказанию в виде административного штрафа в размере «…» рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации.

Согласно данному постановлению,  19 октября 2010 г. в 08 часов 30 минут в с.Б. по ул.К. выявлен гражданин Дюсенов Ж.Ж., который до настоящего времени находится на территории РФ без документов, подтверждающих право на пребывание в РФ, а именно: удостоверение личности, миграционная карта. Дюсенов Ж.Ж. не подал заявление об их утрате в соответствующий орган, чем нарушил ст.2 ФЗ № 115 «О правовом положении иностранных граждан в РФ».

В жалобе, поданной в Алтайский краевой суд, Дюсенов Ж.Ж. просит об отмене постановления, указывая, что является гражданином Российской Федерации, но паспорт утерян, на территории России имеет дом, семью, родителей, гражданства Республики Казахстан не принимал.

Проверив материалы дела, прихожу к выводу об отмене постановления судьи.

В силу ч.1 ст.18.8 КоАП РФ нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства правил въезда в Российскую Федерацию либо режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в нарушении установленных правил въезда в Российскую Федерацию, в нарушении правил миграционного учета, передвижения или порядка выбора места пребывания или жительства, транзитного проезда через территорию Российской Федерации, в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, или в случае утраты таких документов в неподаче заявления об их утрате в соответствующий орган либо в неисполнении обязанностей по уведомлению о подтверждении своего проживания в Российской Федерации в случаях, установленных федеральным законом, а равно в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, -

влечет наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации или без такового.

По утверждению  Дюсенова Ж.Ж., он имел паспорт гражданина  СССР со вкладышем, подтверждающим гражданство РФ, из приговора мирового судьи, имеющегося в материалах дела, также следует, что Дюсенов Ж.Ж. осужден как гражданин РФ. Однако в материалах дела отсутствует официальные сведения УФМС РФ о том, выдавались ли  Дюсенову Ж.Ж. указанные документы, т.е.   является ли он гражданином Российской Федерации  или нет.

В связи с неустановлением данного обстоятельства постановление нельзя признать законным.

Кроме того, применяя в отношении Дюсенова Ж.Ж. дополнительное  наказание в виде административного выдворения, судья  исходил из того, что  Дюсенов Ж.Ж. склонен к совершению административных правонарушений и уголовных преступлений. Между тем, вывод судьи о применении данного вида дополнительного наказания является преждевременным.

Так, в силу ст. 3.1, 3.2, 3.3, 3.10 КОАП РФ  административное выдворение за пределы Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства, предусмотренное ст. 18.8 КоАП РФ, является установленной государством мерой ответственности за совершение административного правонарушения и применяется в целях предупреждения совершения новых правонарушений как самим правонарушителем, так и другими лицами.

Вместе с тем решение вопроса о возможности применения судом в качестве дополнительного наказания выдворения иностранного гражданина или лица без гражданства за пределы Российской Федерации как меры ответственности за совершенное этим лицом административное правонарушение в сфере миграционной политики должно осуществляться с учетом не только норм национального законодательства, действующего в этой сфере, но и актов международного права, участником которых является Российская Федерация.

Согласно ст. 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод (г. Рим, 4 ноября 1950 г.), вступившей в силу для России 5 мая 1998 г., вмешательство со стороны публичных властей в осуществление прав на уважение личной и семейной жизни не допускается, за исключением случаев, когда такое вмешательство предусмотрено законом и необходимо в демократическом обществе в интересах национальной безопасности и общественного порядка, экономического благосостояния страны, в целях предотвращения беспорядков и преступлений, для охраны здоровья или нравственности или защиты прав и свобод других лиц.

Кроме того, Европейский Суд по правам человека акцентировал внимание на том, что лежащая на государствах ответственность за обеспечение публичного порядка обязывает их контролировать въезд в страну и пребывание иностранцев и высылать за пределы страны правонарушителей из их числа, однако подобные решения, поскольку они могут нарушить право на уважение личной и семейной жизни, охраняемое в демократическом обществе ст. 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, должны быть оправданы крайней социальной необходимостью и соответствовать правомерной цели.

Таким образом, по смыслу положений указанной Конвенции, административное выдворение иностранного гражданина или лица без гражданства за пределы Российской Федерации, влекущее вмешательство в право на уважение личной и семейной жизни, допускается в тех случаях, когда оно необходимо в демократическом обществе и соразмерно публично-правовым целям.

Поэтому при назначении дополнительного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации по ч. 1 ст. 18.8 КоАП РФ судья должен исходить из действительной необходимости применения к иностранному гражданину или лицу без гражданства такой меры ответственности, а также из ее соразмерности целям административного наказания, с тем чтобы обеспечить достижение справедливого баланса публичных и частных интересов в рамках административного судопроизводства.

При этом конкретные обстоятельства, связанные с совершением административного правонарушения (длительность незаконного нахождения на территории Российской Федерации, повторное или неоднократное привлечение к административной ответственности и т.д.), подлежат оценке в соответствии с общими правилами назначения административного наказания, основанными на принципах справедливости, соразмерности и индивидуализации ответственности, согласно которым при назначении административного наказания иностранному гражданину или лицу без гражданства учитываются характер совершенного им административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, обстоятельства, смягчающие или отягчающие административную ответственность (ч. 2 ст. 4.1 КоАП РФ).

Однако в данном случае судьей районного суда вышеизложенные положения законодательства не учтены, указанные обстоятельства, в том числе наличие у лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, членов семьи, проживающих на территории Российской Федерации и являющихся гражданами Российской Федерации, не выяснены и не установлены.

В связи с изложенным постановление подлежит отмене, дело - возвращению на новое рассмотрение.

Руководствуясь ст.30.7 КоАП РФ, судья

                                         Р Е Ш И Л :

Постановление судьи Бурлинского районного суда Алтайского края от 19 октября 2010 г. отменить, дело  возвратить в тот же суд на новое рассмотрение.

Судья Алтайского краевого суда                                          О.П. Котликова