УСК Карпенко Н.А.

Лазовский В.П. - докл.

Соболев Э.В.

г. Краснодар 28 сентября 2011 года

Президиум Краснодарского краевого суда в составе:

председательствующего Николайчука И.А.,

членов президиума: Ткачева С.Н., Мартыненко В.И., Маняка Н.И., Загудаева Ю.Н., Епифанова В.М., Хахалевой Е.В.,

с участием заместителя прокурора Краснодарского края Круглова В.Ю.,

при секретаре Сурмениди Л.Л.,

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Горенкова Г.В. на приговор Прикубанского районного суда г. Краснодара от 18 декабря 2009 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 17 февраля 2010 года.

Приговором Прикубанского районного суда г. Краснодара от 18 декабря 2009 года

Горенков Герман Вячеславович, дата обезличена года рождения, уроженец адрес обезличен, ранее не судимый,

осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы, по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, по ч. 1 ст.306 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы, на основании ч. 3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний к 3 годам 3 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Определением судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 17 февраля 2010 года приговор оставлен без изменения.

В надзорной жалобе осужденный Горенков Г.В. просит об отмене приговора и передаче уголовного дела на новое судебное рассмотрение, утверждает, что количество обнаруженного и изъятого в его домовладении наркотического средства судом установлено неверно, заключение эксперта составлено с нарушением закона.

Заслушав доклад судьи Крайника И.Ю., изложившего доводы надзорной жалобы и постановления судьи Верховного Суда Российской Федерации Лаврова Н.Г., о возбуждении надзорного производства, выступление заместителя прокурора Краснодарского края Круглова В.Ю., полагавшего надзорную жалобу удовлетворить частично, президиум

У С Т А Н О В И Л:

Приговором суда Горенков Г.В. признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере, а также в заведомо ложном доносе о совершении преступления.

Преступления совершены при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум находит, что кассационное постановление подлежит отмене по следующим основаниям.

В соответствии с п. 22 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23 декабря 2008 года № 28 "О применении норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в судах апелляционной и кассационной инстанций" суд первой инстанции при новом рассмотрении уголовного дела вправе усилить наказание или применить закон о более тяжком преступлении, если предыдущий приговор был отменен судом кассационной инстанции по этим основаниям по жалобе потерпевшего или по представлению прокурора.

Как усматривается из представленных материалов, по предыдущему приговору Прикубанского районного суда г. Краснодара, отмененному кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 16 сентября 2009 года по кассационному представлению прокурора, Горенков Г.В. был осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы, а по ч. 1 ст. 306 УК РФ к 3 месяцам лишения свободы.

В кассационном представлении вопрос о мягкости назначенного осужденному наказания, в том числе по ч. 1 ст.306 УК РФ, не ставился.

Вместе с тем в результате нового рассмотрения уголовного дела судом назначено Горенкову Г.В. по ч. 1 ст.306 УК РФ 6 месяцев лишения свободы, то есть более строгое, чем по предыдущему приговору.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда РФ, изложенной в определении Конституционного Суда РФ от 01 ноября 2007 года № 799-0-0 «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина М. на нарушение его конституционных прав частью второй статьи 63 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации» ч. 2 ст. 63 УПК РФ, допуская возможность повторного участия судьи в заседании суда кассационной инстанции в случаях, не связанных с отменой вынесенного с его участием приговора, определения или постановления, исключает такое участие в случаях, когда по вопросам, затронутым в кассационных жалобе или представлении и подлежащим рассмотрению в судебном заседании, этим судьей уже принимались соответствующие решения.

Из представленных документов следует, что судебной коллегией по уголовным делам Краснодарского краевого суда 16 сентября 2009 года под председательством судьи Карпенко Н.А. предыдущий приговор в отношении Горенкова Г.В. был отменен и дело направлено на новое судебное рассмотрение в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела.

Как усматривается из копии кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 17 февраля 2010 года, постановленный в отношении Горенкова Г.В. в результате нового судебного рассмотрения приговор был пересмотрен в кассационном порядке также под председательством судьи Карпенко Н.А.

Из приведенного выше следует, что судья Карпенко Н.А. повторно участвовал в пересмотре в кассационном порядке уголовного дела в отношении Горенкова Г.В., в том числе по вопросам соответствия выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела, правильного применения уголовного закона.

Принимая во внимание вышеизложенное, руководствуясь ст. 408 УПК РФ, президиум

П О С Т А Н О В И Л:

Надзорную жалобу осужденного Горенкова Г.В. удовлетворить частично.

Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 17 февраля 2010 года, в отношении Горенкова Германа Вячеславовича, отменить, уголовное дело направить на новое кассационное рассмотрение в ином составе судей.

Председательствующий И.А. Николайчука