г. Краснодар 21 декабря 2011 года

Президиум Краснодарского краевого суда в составе:

председательствующего Кисляка В.Ф.,

членов президиума: Николайчука И.А., Мартыненко В.И., Маняка Н.И., Загудаева Ю.Н., Ткачева С.Н., Хахалевой Е.В., Епифанова В.М.,

с участием заместителя прокурора Краснодарского края Горобцова А.В.,

при секретаре Сурмениди Л.Л.,

рассмотрел материал по надзорной жалобе осужденного
Смыкова А.А. о пересмотре постановления судьи Апшеронского районного суда Краснодарского края от 22 апреля 2011 года.

Приговором Октябрьского районного суда города Краснодара от 24 марта 2009 года,

Смыков Алексей Алексеевич, родившийся **.**.**** в адрес обезличен, ранее судимый:

- Октябрьским районным судом города Краснодара от 17 апреля 2008 года по двум эпизодам п. «в» ч.2
ст.158 УК РФ к штрафу в размере 10000 рублей,

- мировым судьей судебного участка №165 Курганинского района Краснодарского края от
25 ноября 2008 года по ч.1 ст. 112 УК РФ к 1 году
6 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 1 год,

осужден по ч.2 ст.162 УК РФ к 4 годам лишения свободы. На основании
ст. 70 УК РФ, с применением ч.5 ст. 74 УК РФ, окончательно назначено наказание в виде 5 лет лишения свободы, с отбыванием в воспитательной колонии.

Назначенное Смыкову А.А. приговором Октябрьского районного суда города Краснодара от 17 апреля 2008 года наказание в виде штрафа в размере 10000 рублей, постановлено исполнять самостоятельно.

Этим же приговором осужден ************, в отношении которого постановление не выносится.

В кассационном порядке приговор не обжаловался.

Постановлением судьи Апшеронского районного суда Краснодарского края от 22 апреля 2011 года, ходатайство Смыкова А.А. о приведении приговора Октябрьского районного суда города Краснодара от 24 марта
2009 года в соответствии с ФЗ от 07 марта 2011 года – оставлено без удовлетворения.

В кассационном порядке постановление судьи не обжаловалось.

В надзорной жалобе ставится вопрос об изменении постановления судьи Апшеронского районного суда Краснодарского края от 22 апреля 2011 года и приведении приговора Октябрьского районного суда города Краснодара от
24 марта 2009 года в соответствии с ФЗ от 07 марта 2011 года, тем самым смягчении назначенного наказания.

Заслушав доклад судьи Краснодарского краевого суда Галкина И.Н., изложившего обстоятельства дела, мотивы надзорной жалобы и постановления о возбуждении надзорного производства, выслушав выступление заместителя прокурора Краснодарского края Горобцова А.В., полагавшего надзорную жалобу удовлетворить, президиум

У С Т А Н О В И Л:

По приговору суда Смыков А.А. признан виновным в совершении разбоя, то есть нападении в целях хищения чужого имущества, с угрозой применения насилия, опасного для жизни или здоровья, группой лиц по предварительному сговору, с применением предметов, используемых в качестве оружия.

Преступление совершено при обстоятельствах изложенных в приговоре.

Вина Смыкова А.А. в совершении указанного преступлений доказана, подтверждается полным признанием осужденным своей вины, показаниями потерпевшего ********, свидетелей ********, ******** протоколами следственных действий и другими доказательствами, приведенными в приговоре и исследованными в судебном заседании.

Проверив материалы дела, доводы надзорной жалобы, президиум находит, что постановление судьи Апшеронского районного суда Краснодарского края от 22 апреля 2011 года подлежит отмене, а приговор мирового судьи судебного участка №165 Курганинского района Краснодарского края от 25 ноября
2008 года и приговор Октябрьского районного суда города Краснодара от
24 марта 2009 года, в отношении Смыкова А.А., - изменению, по следующим основаниям.

Согласно Постановлению Конституционного Суда РФ от 20 апреля
2006 года, положение ст.10 УК РФ означает, что при приведении приговора в соответствие с новым уголовным законом подлежат применению все установленные Уголовным кодексом РФ в редакции этого закона, как общие, так и специальные правила, в соответствии с которыми вопрос о наказании разрешается при постановлении приговора, включая правила назначения наказания ниже низшего предела, при наличии смягчающих обстоятельств, а также при рецидиве преступлений.

Из материалов дела видно, что ранее Смыков А.А. судим мировым судьей судебного участка №165 Курганинского района Краснодарского края от
25 ноября 2008 года по ч.1 ст. 112 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 1 год.

Согласно Федеральному закону от 07 марта 2011 года N 26-ФЗ, нижний предел санкции ч.1 ст. 112 УК РФ (в редакции ФЗ от 08 декабря 2003 года) исключен, что улучшает положение Смыкова А.А.

Таким образом, наказание назначенное Смыкову А.А. приговором мирового судьи судебного участка №165 Курганинского района Краснодарского края от 25 ноября 2008 года по ч.1 ст. 112 УК РФ, подлежит смягчению.

Смягчению подлежит и наказание назначенное Смыкову А.А. приговором Октябрьского районного суда города Краснодара от 24 марта 2009 года, поскольку Федеральным законом от 07 марта 2011 года N 26-ФЗ, нижний предел санкции ч.2 ст. 162 УК РФ (в редакции ФЗ от 08 декабря 2003 года) исключен, что улучшает положение Смыкова А.А.

При смягчении наказания Смыкову А.А. по ч.2 ст. 162 УК РФ и по приговору мирового судьи судебного участка №165 Курганинского района Краснодарского края от 25 ноября 2008 года, смягчению подлежит и наказание назначенное по правилам ст. 70 УК РФ.

Вместе с тем, назначенное Смыкову А.А. приговором Октябрьского районного суда города Краснодара от 17 апреля 2008 года наказание в виде штрафа в размере 10000 рублей, необходимо исполнять самостоятельно.

На основании вышеизложенного и руководствуясь ст. ст. 407,
408 УПК РФ, президиум

П О С Т А Н О В И Л :

Надзорную жалобу осужденного Смыкова А.А. удовлетворить.

Постановление судьи Апшеронского районного суда Краснодарского края от 22 апреля 2011 года, в отношении Смыкова Алексея Алексеевича, отменить.

Приговор мирового судьи судебного участка №165 Курганинского района Краснодарского края от 25 ноября 2008 года, в отношении Смыкова Алексея Алексеевича, изменить.

Переквалифицировать действия Смыкова А.А. с ч.1 ст. 112 УК РФ (в редакции ФЗ от 08 декабря 2003 года) на ч.1 ст. 112 УК РФ (в редакции ФЗ от 07 марта 2011 года) и назначить наказание 1 год 4 месяца лишения свободы условно, с испытательным сроком 1 год.

Приговор Октябрьского районного суда города Краснодара от 24 марта 2009 года, в отношении Смыкова Алексея Алексеевича, изменить.

Переквалифицировать действия Смыкова А.А. с ч.2 ст. 162 УК РФ (в редакции ФЗ от 08 декабря 2003 года) на ч.2 ст. 162 УК РФ (в редакции ФЗ от 07 марта 2011 года) и назначить наказание 3 года 10 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ, с учетом требований ч.5 ст. 74 УК РФ, окончательно назначить наказание 4 года 10 месяцев лишения свободы, с отбыванием в воспитательной колонии.

Назначенное Смыкову А.А. приговором Октябрьского районного суда города Краснодара от 17 апреля 2008 года наказание в виде штрафа в размере 10000 рублей - исполнять самостоятельно.

В остальной части судебные постановления оставить без изменения.

Председательствующий В.Ф. Кисляк