УСК Коннов А.А. Толстоусов В.П. – докл. Дорошенко А.М. ПОСТАНОВЛЕНИЕ СУДА НАДЗОРНОЙ ИНСТАНЦИИ г. Краснодар 14 декабря 2011 года Президиум Краснодарского краевого суда в составе: Председательствующего Кисляка В.Ф., членов президиума: Николайчука И.А., Маняка Н.И., Епифанова В.М., Хахалевой Е.В., Ткачева С.Н., Мартыненко В.И., с участием заместителя прокурора Краснодарского края Круглова В.Ю., представителя потерпевшего П., при секретаре Сурмениди Л.Л., рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе адвоката Косинского О.В. в интересах осужденного Носенко В.Н. о пересмотре приговора Первомайского районного суда г.Краснодара от 30 июля 2010 года, определения судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 06 октября 2010 года. Приговором Первомайского районного суда г.Краснодара от 30 июля 2010 года Носенко Виктор Николаевич, дата обезличена года рождения, уроженец адрес обезличен, ранее не судимый, осужден по ч.4 ст.159 УК РФ к 5 годам лишения свободы со штрафом в размере 500000 рублей, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Определением судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 06 октября 2010 года приговор оставлен без изменения. В надзорной жалобе адвокат Косинский О.В. в интересах осужденного Носенко В.Н. ходатайствует о пересмотре приговора Первомайского районного суда г.Краснодара от 30 июля 2010 года, определения судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 06 октября 2010 года, смягчении назначенного наказания. Заслушав доклад судьи Епифанова В.М., изложившего обстоятельства дела, содержание судебных постановлений, мотивы надзорной жалобы и постановления о возбуждении надзорного производства, выслушав представителя потерпевшего П., выступление заместителя прокурора Краснодарского края Круглова В.Ю., полагавшего жалобу удовлетворить, президиум У С Т А Н О В И Л: По приговору суда Носенко В.Н. совершил мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана, совершенное лицом, с использованием своего служебного положения, в особо крупном размере, при следующих обстоятельствах: В 1999 году в адрес обезличен было учреждено данные обезличены, уставной деятельностью которого предполагалась коммерческая деятельность - перепродажа конфискованного таможенными службами порта товара. Инициатором учреждения данные обезличены стал Носенко В.Н., занимавший должность заместителя начальника налоговой полиции адрес обезличен. Директором данные обезличены был назначен Т В связи с изменением законодательства в части реализации конфиската, данные обезличены своей деятельности так и не начало, до настоящего времени ни одной сделки не заключило. Однако в связи с особенностями налогового законодательства, предприятие аннулировано не было и состояло на учете в данные обезличены. До 2009 года предприятие существовало формально, не имея ни материальной базы, ни учредительных документов, ни собственного расчетного счета. Примерно 05 мая 2007 года, в адрес обезличен, Носенко В.Н., являясь руководителем данные обезличены, зарегистрированной в адрес обезличен, являясь должностным лицом в коммерческой организации, выполняя управленческие функции на основании Устава данные обезличены используя свое служебное положение, имея умысел на хищение чужого имущества путем обмана, под предлогом получения дополнительных оборотных средств в целях продолжения осуществления коммерческой деятельности своего предприятия, обратился в данные обезличены зарегистрированный по адресу адрес обезличен После разъяснения ему правил предоставления факторинговых услуг, Носенко В.Н. принял условия договора, в соответствии с которыми Фактор (данные обезличены по каждой конкретной сделке Клиента данные обезличены по его договору с Дебитором (юридическим лицом, с которым заключен договор Клиента на осуществление поставки ему товаров или оказание платных услуг), осуществляет финансирование сделки в полном объеме, перечисляя денежные средства Клиенту, и уведомляет Дебитора о переуступке прав требования платежа. По условиям договора, Дебитор обязан перечислить денежную сумму фактору в размере стоимости сделки, с учетом вознаграждения за услуги факторинга. 28 мая 2007 года, в адрес обезличен Краснодарского края, Носенко В.Н., реализуя умысел на мошенничество, а именно хищение денежных средств факторинговой компании путем обмана, в целях заключения с Фактором Генерального договора о факторинговом обслуживании под наличие конкретной коммерческой сделки и хищения денежных средств, выступая в качестве руководителя данные обезличены не имея возможности и намерения выполнять условия договора, изготовил фиктивный договор № 12 с руководителем данные обезличены Т на поставку ему строительных материалов, со стоимостью сделки номер обезличен рублей и товарную накладную к нему. Вышеуказанный договор и поддельную товарную накладную, подтверждающую факт поставки данные обезличены и получения строительных материалов данные обезличены», вместе с пакетом документов, требуемых для заключения Договора с Фактором, предоставил в данные обезличены». На самом деле фактически коммерческая сделка места не имела, товароматериальные ценности в данные обезличены» не передавались. На основании предоставленного пакета документов, под фиктивно заключенную коммерческую сделку, осознавая незаконность своих действий, 29 июня 2007 года Носенко В.Н. заключил Генеральный Договор о факторинговом обслуживании данные обезличены, в результате которого получил денежную сумму в размере номер обезличен рублей, предназначенную для целевой оплаты стоимости сделки между данные обезличены и данные обезличены В нарушение договорных обязательств, полученные денежные средства не вернул и похитил, причинив материальный ущерб потерпевшему данные обезличены в особо крупном размере. Похищенные денежные средства использовал для личных нужд. Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум считает, что судебные постановления подлежат изменению, по следующим основаниям. На основании ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание, но имеющих судимость. Уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет. Как видно из материалов дела, Носенко В.Н. осужден по ч.4 ст.159 УК РФ к 5 годам лишения свободы со штрафом в размере 500000 рублей, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Санкция ч.4 ст.159 УК РФ предусматривала наказание в виде лишения свободы на срок от пяти до десяти лет. В соответствии с Федеральным законом РФ от 07 марта 2011 года №26 - ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации» были внесены изменения в ч. 4 ст.159 УК РФ исключен нижний предел санкции в части лишения свободы. Таким образом, в связи с вступлением в силу Федерального закона РФ от 07 марта 2011 года №26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации», полагаю, что судебные постановления в отношении Носенко В.Н. подлежат изменению, а его действия переквалификации с ч. 4 ст. 159 УК РФ (в ред. ФЗ №162-ФЗ от 08 декабря 2003 года) на ч. 4 ст. 159 УК РФ (в ред. ФЗ от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ), наказание смягчению, с учетом состояния здоровья осужденного Носенко В.Н. и наличия на иждивении малолетнего ребенка. На основании изложенного и руководствуясь ст. 408 УПК РФ, президиум П О С Т А Н О В И Л : Надзорную жалобу адвоката Косинского О.В. в интересах осужденного Носенко В.Н. удовлетворить. Приговор Первомайского районного суда г.Краснодара от 30 июля 2010 года, определение судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 06 октября 2010 года в отношении Носенко Виктора Николаевича привести в соответствие с Федеральным законом РФ от 07 марта 2011 года №26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации»: переквалифицировать действия Носенко В.Н. с ч. 4 ст. 159 УК РФ (в ред. ФЗ №162-ФЗ от 08 декабря 2003 года) на ч. 4 ст. 159 УК РФ (в ред. ФЗ от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ), по которой назначить 3 года лишения свободы со штрафом в размере 500000 рублей, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. В остальном судебные постановления оставить без изменения. Председательствующий В.Ф. Кисляк