К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

г. Краснодар 07 декабря 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Краснодарского краевого суда в составе: председательствующего Амбарова М.В.

судей Каряновой Е.В. и Еремеевой А.Г.

помощника судьи Громова И.В.

слушали в открытом судебном заседании дело по кассационной жалобе осужденного Кучерова А.В. на постановление Усть-Лабинского районного суда от 05 октября 2011 г., которым в отношении

Кучерова А.В., < **.**.**** > года рождения, уроженца < адрес обезличен >, осужденного

28.01.2005 г. Приморско-Ахтарским р/с по ч. 3 ст. 158, ч. 3 ст. 158, ч.3 ст. 158, ч.3 ст. 69 УК РФ к 3 г. 6 мес. л/св., осв. 31.10.2006 г. УДО на 1 г. 7 мес. 23 дн.

30.01.2007 г. Приморско-Ахтарским р/с с изм. внес. пост. Президиума Краснодарского к/с от 11.03.2009г. по ч. 3 ст. 30, ч.3 ст. 158, ч.3 ст. 30, ч.2 ст. 325, ч.3 ст. 69, ст. 79, ст. 70 УК РФ к 3 г. 9 мес. л/св.

05.03.2007 г. Приморско-Ахтарским р/с с изм. внес. пост. Президиума Краснодарского к/с от 11.03.2009г. по ч. 3 ст. 158, ч. 3 ст. 158, п. «б» ч.2 ст. 158, ч.3 ст. 30, ч.3 ст. 158, ст. 316 УПК РФ, ст.62, 66, 69, 70 УК РФ к 5 г. 9 мес. л/св.

удовлетворено ходатайство осужденного: о приведении приговоров Приморско-Ахтарского районного суда от 28.01.2005 г., от 30.01.2007 г. и от 05.03.2007 г. в соответствие с ФЗ № 26 от 07.03.2011 г. «О внесении изменений в УК РФ».

Заслушав доклад судьи , мнение прокурора Украинчук И.С., полагавшей необходимым оставить жалобу осужденного без удовлетворения, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А :

Удовлетворяя ходатайство Кучерова А.В. о приведении приговоров Приморско-Ахтарского районного суда Краснодарского края от 28.01.2005 г., 30.01.2007 г. и 05.03.2007 г. в соответствие с ФЗ № 26 от 07.03.2011 г. «О внесении изменений в УК РФ», суд сослался на ч. 2 ст. 56, ст. 10 УК РФ, поскольку новая редакция ч. 3 ст. 158 улучшает положение осужденных, так как исключен нижний предел наказания в виде лишения свободы.

Осужденный с принятым решением не согласен, просит судебное решение отменить и снизить ему наказание до 2 лет и 9 месяцев лишения свободы.

В обоснование своих доводов осужденный Кучеров А.В. ссылается на то, что Усть-Лабинский районный суд цели смягчения наказания не достигнул, а лишь усугубил его положение.

Проверив материалы дела, обсудив доводы жалобы, судебная коллегия считает необходимым постановление суда изменить по следующим мотивам.

Как видно из приговора Приморско-Ахтарского районного суда Краснодарского края от 28 января 2005 г. при назначении Кучерову А.В. наказания суд учел характер и степень общественной опасности содеянного, относящегося к тяжким преступлениям, признание вины и раскаяние в содеянном, явки с повинной и возмещение ущерба - как смягчающие обстоятельства, рецидив преступлений - в качестве отягчающего, данные о личности осужденного посредственно характеризующегося и определил ему наказание: по ч. 3 ст. 158 УК РФ с учетом требований ч. 2 ст. 68 УК РФ 2 года 3 месяца лишения свободы, по ч. 3 ст. 158 УК РФ с учетом требований ч. 2 ст. 68 УК РФ 3 года лишения свободы, по ч. 3 ст. 158 УК РФ с учетом требований ч. 2 ст. 68 УК РФ 2 года 3 месяца лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений – 3 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Постановлением Советского районного суда г. Астрахани от 23 октября 2006 г. он был условно-досрочно освобожден на 1 год 7 месяцев и 23 дня.

Приговором Приморско-Ахтарского районного суда Краснодарского края от 30 января 2007г. при назначении ему наказания суд учел характер и степень общественной опасности содеянного, относящегося, в том числе, к тяжким преступлениям, особо опасный рецидив преступлений - в качестве отягчающего обстоятельства, возмещение ущерба, данные о личности осужденного отрицательно характеризующегося по месту жительства, и в соответствии с правилами, предусмотренными ст. 66, ч. 2 ст. 68 УК РФ суд определил ему наказание: по ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 158 УК РФ – 2 года 6 месяцев лишения свободы, по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 325 УК РФ – 9 месяцев исправительных работ, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений – 2 года 7 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч. 7 ст. 79 УК РФ было отменено условно-досрочное освобождение от отбытия наказания, назначенного по приговору Приморско-Ахтарского районного суда от 28.01.2005г., неотбытая часть наказания частично присоединена к вновь назначенному и по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ к отбытию определено 4 года лишения свободы в исправительной колонии особого режима.

Постановлением Президиума Краснодарского краевого суда от 11 марта 2009 г. данный приговор был изменен, было исключено указание о признании особо опасного рецидива и признан – опасный рецидив, и наказание снижено по ст. 30, ч. 3 ст. 158 УК РФ – до 2 лет 4 месяцев, по ст. 30, ч. 2 ст. 325 УК РПФ – до 7 месяцев исправительных работ, на основании ст. 69 УК РФ назначено 2 года 5 месяцев и 70 УК РФ – 3 года 9 месяцев лишения свободы.

В соответствии с приговором Приморско-Ахтарского районного суда Краснодарского края от 5 марта 2007г., дело в отношении Кучерова А.В. было рассмотрено в особом порядке принятия судебного решения и по правилам ст. 316 УПК РФ ему было назначено по ч. 3 ст. 158 УК РФ (кража 26-28.02.1998 г.) с применением ст. 62 УК РФ 2 года лишения свободы, по ч. 3 ст. 158 УК РФ (кража 17.08.2004 г.) 3 года лишения свободы, по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ 2 года лишения свободы; по ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 158 УК РФ с применением ч. 3 ст. 66 УК РФ – 3 года лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений определено 5 лет 6 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч. 7 ст. 79 УК РФ было отменено условно-досрочное освобождение от отбытия наказания, назначенного по приговору Приморско-Ахтарского районного суда от 28.01.2005г. и неотбытая часть наказания частично присоединена к вновь назначенному и по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ к отбытию определено 6 лет лишения свободы в исправительной колонии особого режима, с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, относящегося к тяжким преступлениям, покушения на совершение преступления, признания вины и раскаяния в содеянном, явки с повинной – как смягчающего обстоятельства, особо опасного рецидива преступлений – отягчающего обстоятельства данных о личности осужденного, отрицательно характеризующегося по месту жительства.

Постановлением судьи Приморско-Ахтарского районного суда от 25 апреля 2007 г. из приговора исключено указание о частичном присоединении неотбытого наказания по приговору от 28 января 2005 г. и наказание снижено до 5 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии особого режима, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров от 30.01. 2007 г. и от 05.03.2007 г. к отбытию определено 6 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии особого режима.

Постановлением Президиума Краснодарского краевого суда от 11.03.2009 г. данный приговор и постановление судьи были изменены с учетом изменений, внесенных в приговор от 30.01.2007 г. и было постановлено считать Кучерова А.В. осужденным по ч.3 ст. 158 УК РФ (кража 26-28.02.1998 г.) к 2 годам лишения свободы, по ч.3 ст.158 УК РФ (кража 17.08.2004 г.) к 3 годам лишения свободы, по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, по ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 158 УК РФ к 3 годам лишения свободы.

На основании ч.3 ст. 69 УК РФ назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ к отбытию определено 5 лет 9 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Постановлением судьи Усть-Лабинского районного суда от 05 октября 2011 г. в соответствии с изменениями, внесенными в ч. 3 ст. 158 УК РФ ФЗ № 26 от 07.03.2011 г. «О внесении изменений в УК РФ» назначенное Кучерову А.В. наказание по приговорам Приморско-Ахтарского районного суда Краснодарского края от 28.01.2005г., от 30.01.2007г. и от 05.03.2007г. с учетом изменений внесенных Постановлением Президиума Краснодарского краевого суда от 11.03.2009 г. смягчено за каждое из преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 158 УК РФ на 1 месяц, назначенное по правилам ч. 3 ст. 69 и ст. 70 УК РФ – так же на 1 месяц.

Судебная коллегия полагает, что такое снижение является адекватным и соответствует правовой позиции Конституционного Суда РФ изложенной в Постановлении от 20.04.2006 г. № 4-П «По делу о проверке конституционности ч. 2 ст. 10 УК РФ» по следующим основаниям.

С учетом рецидива преступлений по приговору Приморско-Ахтарского районного суда от 28 января 2005 г. наказание назначалось в соответствии с ч. 2 ст. 68 УК РФ и не могло быть менее 1/3 части максимального срока наиболее строгого вида наказания, в конкретном случае – не менее 2 лет лишения свободы за каждую кражу.

По приговору Приморско-Ахтарского районного суда Краснодарского края от 30 января 2007г. этот предел так же был ограничен 2 годами (ч. 2 ст. 68 УК РФ при рецидиве) и 4 годами 6 месяцами лишения свободы с учетом, того, что преступление не было доведено до конца (ст. 66 УК РФ).

Таким образом, смягчение назначенного Кучерову А.В. наказания по указанным приговорам произведено согласно общих и специальных норм, установленных уголовным кодексом РФ, в том числе ст. ст. 66, 68, 69 и 70 УК РФ, в связи с чем оснований для изменения постановления суда в этой части не усматривается.

Аналогичным образом, правильно решен вопрос о приведении в соответствие с ФЗ № 26 от 07.03.2011 г. «О внесении изменений в УК РФ» приговора Приморско-Ахтарского районного суда от 05 марта 2007 г., так как по краже, совершенной 17.08.2004 г., Кучеров А.В. осужден по правилам, предусмотренным ст. 316 УПК РФ, и назначенное наказание не могло превышать 4 лет, а за покушение на совершение кражи 10.01.2007 г. с учетом, кроме того, положений ст. 66 УК РФ – не могло превышать 3 лет лишения свободы.

Однако суд не учел, что по эпизоду кражи от 26-28.02.1998 г. наказание было назначено с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ, в которую вносились изменения ФЗ РФ № 141 от 29.06.2009 г. ««О внесении изменений в УК РФ и УПК РФ», в соответствии с чем при явке с повинной срок лишения свободы не мог превышать 2/3 максимального наказания (а именно 2 лет 8 месяцев лишения свободы в конкретной ситуации), против 3/4 в старой редакции (или 3 лет лишения свободы).

При таких обстоятельствах было необходимо привести приговор в соответствие с указанным ФЗ № 141 и сократить наказание за данное преступление с учетом изменений, внесенных в приговор Постановлением Президиума Краснодарского краевого суда от 11 марта 2009 г., до 1 года 10 месяцев лишения свободы, назначенное на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ – до 5 лет 4 месяцев лишения свободы и определенное в соответствии со ст. 70 УК РФ – до 5 лет 7 месяцев лишения свободы.

Кроме того, в постановлении неправильно указано, что судом вносились изменения и в постановление Президиума Краснодарского краевого суда от 11.03.2009г., поскольку данное судебное решение касалось вопросов правильности определения рецидива и несправедливости приговора по причине допущенной ошибки, которая была устранена надзорной инстанцией.

Усть-Лабинский районный суд при решении вопроса о приведении приговоров в соответствие с новым законодательством обязан был учитывать и учел данные изменения, поскольку они являются обязательными для нижестоящих судов (ст. 410 УПК РФ), в связи с чем указание об изменении постановления Президиума Краснодарского краевого суда от 11.03.2009г. подлежит исключению из описательной и резолютивной части постановления.

Руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А :

Постановление Усть-Лабинского районного суда от 05 октября 2011 г. об удовлетворении ходатайства осужденного Кучерова А.В. о приведении приговоров Приморско-Ахтарского районного суда Краснодарского края от 28 января 2005 г., от 30 января 2007 г. и от 05 марта 2007 г. в соответствие с ФЗ № 26 от 07.03.2011 г. «О внесении изменений в УК РФ» изменить, исключить из его описательной и резолютивной части указание на изменение Постановления Президиума Краснодарского краевого суда от 11 марта 2009 г.

Изменить данное постановление в части приговора Приморско-Ахтарского районного суда от 05 марта 2007 г. и привести его в соответствие с ФЗ № 141 ФЗ РФ от 29.06.2009 г. ««О внесении изменений в УК РФ и УПК РФ» наказание, назначенное по ч. 3 ст. 158 УК РФ за кражу 26-28.02.1998 г., сократить до 1 года 10 месяцев лишения свободы, назначенное на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ – до 5 лет 4 месяцев лишения свободы и определенное в соответствии со ст. 70 УК РФ – до 5 лет 7 месяцев лишения свободы.

В остальной части судебное решение оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного без удовлетворения.

Председательствующий Судьи