Судья Мантул Н.М. Дело № 12-2296-11 РЕШЕНИЕ 15 декабря 2011 года г.Краснодар Судья Краснодарского краевого суда Ефименко Е.В., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по кассационной жалобе представителя индивидуального предпринимателя Исахан Заир по доверенности Пузина Е.А. на постановление судьи Октябрьского районного суда г.Краснодара от 28 сентября 2011 года, которым индивидуальный предприниматель Исахан Заир признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст.7.12 ч.1 КоАП РФ, с назначением административного наказания в виде штрафа в размере 15000 рублей с конфискацией предметов административного правонарушения, а именно подставок для зубочисток ( с зубочистками) двух видов количестве 33 картонных коробок. УСТАНОВИЛ В кассационной жалобе представитель ИП Исахан Заир по доверенности Пузин Е.А. просит постановление суда отменить, производство по делу прекратить. Так же просил восставить срок на подачу жалобы на постановление суда от 28 сентября 2011 года, поскольку копия указанного постановления была получена только 23 ноября 2011 года. Считает, что судом при рассмотрении дела неправильно определены обстоятельства, имеющие значение для дела. Экспертное заключение от 22 августа 2011 года дано лицом, не обладающим специальными познаниями в сфере интеллектуальной собственности. В ходе производства по делу об административном правонарушении при назначении и проведении экспертизы ставились вопросы и исследовались обстоятельства, не имеющие значение для правильного разрешения дела и не относящиеся к составу административного правонарушения, предусмотренного ст.7.12 ч.1 КоАП РФ. Кроме того, вызывает сомнения дата и время составления протокола об административном правонарушении – 22 августа 2011 года в 17.00 часов, а так же факт наличия в распоряжении Краснодарской таможни заключения эксперта от 22 августа 2011 года на момент его составления, так. Как протокол был составлен в отсутствие лица, в отношении которого велось дело об административном правонарушении. Согласно материалов дела ИП Исахан Заир был 29 июля 2011 года – в день вынесения определения о назначении экспертизы, уведомлен о том, что 22 августа 2011 года в 17.00 часов в отношении него будет составлен протокол об административном правонарушении. В нарушение требований пунктов 4.3.25, 5.3.1, 6.1.2 и 6.1.3 приказа ФТС России от 18 октября 2004 года № 160 какие-либо отметки, подтверждающие поступление 22 августа 2011 года заключения эксперта в Краснодарскую таможню, рассмотрение его руководством и соответствующую регистрацию на письме ООО «Полиэксперт» от 22 августа 2011 года № 333 «О направлении заключения эксперта № 305\2011» с приложением на 16 листах отсутствуют. Таким образом, определение о назначении идентификационной экспертизы от 29 июля 2011 года, экспертное заключение от 22 августа 2011 года № 305\2011 и основанный на нем протокол об административном правонарушении от 22 августа 2011 года, полученные и оформленные с нарушением требований ст.ст.25.9, 26.4, 28.7 в силу ст.26.2 ч.3 КоАП РФ не могут быть признаны доказательствами по делу. Проверив материалы дела, доводы кассационной жалобы, выслушав пояснения представителя ИП Исахан Заир по доверенности Пузина Е.А., судья вышестоящей инстанции не находит оснований для отмены постановления судьи первой инстанции по доводам, изложенным в жалобе. В соответствии с требованиями ч. 1 ст. 30.3 КоАП РФ жалоба на постановление по делу об административном правонарушении может быть подана в течение 10 суток со дня вручения или получения копии постановления. Из материалов дела следует, что копия постановления суда от 28 сентября 2011 года, согласно справочному листу, получена ИП Исахан Заир 23 ноября 2011 года, кассационная жалоба представителя ИП Исахан Заир по доверенности Пузина Е.А. на вышеуказанное постановление поступила в суд 1 декабря 2011 года (л.д.233), то есть в срок, предусмотренный ст.30.3 ч.1 КоАП РФ. Согласно материалам дела, 22 июля 2011 года в отдел административных расследований Краснодарской таможни поступили материалы из Прикубанского таможенного поста Краснодарской таможни, согласно которых, 11 мая 2011 года в адрес индивидуального предпринимателя Исахан Заир: адрес обезличен, поступил товар: изделия хозяйственного обихода из полимерных материалов подставка для зубочисток (с зубочистками) 2-х видов в количестве 33 картонных коробок, представляющих собой: 1. изделие круглой формы красного, желтого цветов с изображением глаз, рта, в верхней части имеется крышка и кнопка механизма для вытаскивания зубочисток, изделие закреплено на подставке в виде кед белого цвета, зубочистки расположены внутри данного изделия, общее количество изделий 2 340 шт., каждое изделие индивидуально упаковано в цветную картонную упаковку с маркировкой: №в106, automatic toothpick-holder, затем упаковки сложены в 13 картонных коробок большего размера, на коробках обозначены: артикул товара zr-304, количество штук в коробке - 180, изготовлено: yiwu city goldentime import and export со., ltd., china. Общий вес данного товара без индивидуальной упаковки 119,3 кг, в индивидуальной упаковке 168,5 кг, вес брутто 185 кг; 2. изделие овальной формы оранжевого цвета с изображением глаз, рта, в верхней части имеется крышка в виде строительной каски и кнопка механизма для вытаскивания зубочисток, изделие закреплено на подставке в виде кед белого цвета, зубочистки расположены внутри данного изделия, общее количество изделий 3600 шт., каждое изделие индивидуально упаковано в цветную картонную упаковку с маркировкой: №в114, holder - toothpick, made in china, затем упаковки сложены в 20 картонных коробок большего размера, на коробках обозначены: артикул товара zr-305, количество штук в коробке - 180, изготовлено: yiwu city goldentime import and export со., ltd., china. Общий вес данного товара без индивидуальной упаковки 208,8 кг, в индивидуальной упаковке 288 кг, вес брутто 310 кг. Вышеуказанные товары являются сходными с товарами с товарным знаком «M&NTS», правообладателем которого является Компания «Марс, Интеркорпорейтед». По данному факту был направлен запрос в ОТО и ЭК таможни на предмет установления возможных прав правообладателя на интеллектуальную собственность. На запрос был получен ответ, в котором Фирма «Марс, Интеркорпорейтед», корпорация штата Делавэр, расположенная по адресу: адрес обезличен, полагает, что декларируемая продукция воспроизводит игрушечные персонажи в виде сказочных человечков, используемых в рекламе цветных шоколадных драже «M&M"S» корпорации Марс. Исключительные права в отношении игрушечных персонажей принадлежат Корпорации Марс на основании зарегистрированных товарных знаков и на основании авторского права. Таким образом, товары - подставки под зубочистки изготовлены путем воспроизведения объектов авторского права Корпорации Марс, так как выполнены путем копирования игрушечных персонажей Корпорации Марс. Корпорация Марс не предоставляла своего согласия на копирование или иное использование принадлежащих ей объектов авторских прав ни производителю ввезенной продукции, ни импортеру - ИП Исахан Заир, что свидетельствует от контрафактности декларируемых товаров. Указанные обстоятельства также подтверждаются заключением эксперта ООО «Полиэксперт» № 305/2011 от 22 августа 2011 года (л.д.181-195). Определение о назначении идентификационной экспертизы от 29 июля 2011 года (л.д.175-178) составлено с соблюдением требований 26.4 КоАП РФ. По факту выявленных нарушений уполномоченным по особо важным делам отдела административных расследований Краснодарской таможни в отношении индивидуального предпринимателя Исахан Заир был составлен протокол об административном правонарушении № 10309000-812/2011 от 22 августа 2011 года по ст.7.12 ч.1 КоАП РФ. Указанный протокол составлен в соответствии с требованиями ст. 28.2 КоАП РФ. О составлении 22 августа 2011 года протокола об административном правонарушении ИП Исахан Заир был извещен уполномоченным по ОВД отдела административных расследований Краснодарской таможни надлежащим образом (л.д.200), однако по указанному адресу в назначенное время ни ИП Исахан Заир, ни его представитель не явились. При рассмотрении дела судьей первой инстанции установлено, что ИП Исахан Заир совершил правонарушение, предусмотренное ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ, то есть ввоз, продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода. Согласно материалов дела, товар, являющийся предметом административного правонарушения, передан на ответственное хранение ИП Исахан Заир, по адресу хранения: адрес обезличен ИП Исахан Заир при рассмотрении дела судьей первой инстанции пояснил, что ему не было известно о том, что ввозимый им товар является контрафактным. Свою вину в совершении административного правонарушения признал полностью. Представитель Краснодарской таможни просил в судебном заседании признать ИП Исахан Заир виновным в совершении правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.7.12 КоАП РФ и назначить ему наказание, предусмотренное КоАП РФ. С учетом вышеизложенных обстоятельств судья первой инстанции обоснованно вынес 28 сентября 2011 года постановление, которым индивидуальный предприниматель Исахан Заир признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст.7.12 ч.1 КоАП РФ, с назначением административного наказания в виде штрафа в размере 15000 рублей с конфискацией предметов административного правонарушения – подставок для зубочисток с зубочистками двух видов количестве 33 картонных коробок: 1. изделие круглой формы красного, желтого цветов с изображением глаз, рта, в верхней части имеется крышка и кнопка механизма для вытаскивания зубочисток, изделие закреплено на подставке в виде кед белого цвета, зубочистки расположены внутри данного изделия, общее количество изделий 2 340 шт., каждое изделие индивидуально упаковано в цветную картонную упаковку с маркировкой: №в106, automatic toothpick-holder, затем упаковки сложены в 13 картонных коробок большего размера, на коробках обозначены: артикул товара zr-304, количество штук в коробке - 180, изготовлено: yiwu city goldentime import and export со., ltd., china. Общий вес данного товара без индивидуальной упаковки 119,3 кг, в индивидуальной упаковке 168,5 кг, вес брутто 185 кг; 2. изделие овальной формы оранжевого цвета с изображением глаз, рта, в верхней части имеется крышка в виде строительной каски и кнопка механизма для вытаскивания зубочисток, изделие закреплено на подставке в виде кед белого цвета, зубочистки расположены внутри данного изделия, общее количество изделий 3600 шт., каждое изделие индивидуально упаковано в цветную картонную упаковку с маркировкой: №в114, holder - toothpick, made in china, затем упаковки сложены в 20 картонных коробок большего размера, на коробках обозначены: артикул товара zr-305, количество штук в коробке - 180, изготовлено: yiwu city goldentime import and export со., ltd., china. Общий вес данного товара без индивидуальной упаковки 208,8 кг, в индивидуальной упаковке 288 кг, вес брутто 310 кг, находящиеся на ответственном хранении у индивидуального предпринимателя Исахан Заир по адресу: адрес обезличен - уничтожить. Действия ИП Исахан Заир правильно квалифицированы по ст.7.12 ч.1 КоАП РФ, наказание назначено в пределах санкции указанной статьи. Доказательства, положенные судьей первой инстанции в основу своих выводов, сомнений в достоверности не вызывают, им дана соответствующая правовая оценка. Доводы кассационной жалобы направлены на иное толкование норм действующего законодательства и опровергаются материалами дела, исследованными судом при рассмотрении дела. С учетом вышеизложенных обстоятельств, судья вышестоящей инстанции не находит оснований для отмены постановления судьи первой инстанции. Руководствуясь ст.ст.30.6-30.8 КоАП РФ, судья РЕШИЛ Постановление судьи Октябрьского районного суда г.Краснодара от 28 сентября 2011 года, вынесенное в отношении индивидуального предпринимателя Исахан Заир по ст.7.12 ч.1 КоАП РФ - оставить без изменения, а кассационную жалобу представителя индивидуального предпринимателя Исахан Заир по доверенности Пузина Е.А. – без удовлетворения. Судья